Alternativität in Schuldverhältnissen:
Gespeichert in:
| Beteilige Person: | |
|---|---|
| Format: | Hochschulschrift/Dissertation Buch |
| Sprache: | Deutsch |
| Veröffentlicht: |
Tübingen
Mohr Siebeck
[2017]
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| Schriftenreihe: | Jus privatum
Band 217 |
| Schlagwörter: | |
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VORWORT V
INHALTSUEBERSICHT VII
EINLEITUNG 1
UEBERSICHT 5
KAPITEL 1: ERSCHEINUNGSFORMEN VON ALTERNATIVITAET 7
I. DIE WAHLSCHULD 7
II. DIE ELEKTIVE KONKURRENZ 9
III. DIE ERSETZUNGSBEFUGNISSE 11
1. DIE FACULTAS ALTERNATIVA DES SCHULDNERS 11
A) DER STREIT UM DIE PFLICHT DES SCHULDNERS,
DIE ERSATZLEISTUNG ERBRINGEN ZU MUESSEN 11
B) DER STREIT UM DIE BEFUGNIS DES SCHULDNERS, NACH
UNMOEGLICHKEIT DER HAUPTLEISTUNG DIE ERSATZLEISTUNG
NOCH ERBRINGEN ZU DUERFEN 13
2. DIE FACULTAS ALTERNATIVA DES GLAEUBIGERS 14
A) DER STREIT UM DIE RECHTSNATUR 14
(1) DIE THESE VON DER EXISTENZ ZWEIER BEDINGTER
FORDERUNGEN 14
(2) DIE THESE VOM EINHEITLICHEN ANSPRUCH NEBST
GESTALTUNGSRECHT 15
B) DER STREIT UM DIE BERECHTIGUNG DES GLAEUBIGERS, NACH
UNMOEGLICHWERDEN DER HAUPTLEISTUNG DIE ERBRINGUNG
DER ERSATZLEISTUNG ZU ERZWINGEN 16
IV. AUSZUGRENZENDE ERSCHEINUNGEN 18
1. BEDINGTE RECHTSGESCHAEFTE 18
A) ERSTER ANGEBLICHER SONDERFALL: DIE *WAHL EINER DER
PARTEIEN ALS POTESTATIVBEDINGUNG 19
B) ZWEITER ANGEBLICHER SONDERFALL: DIE WAHL EINES DRITTEN . . 21
2. LEISTUNGSBESTIMMUNGSRECHTE 22
3. SCHADENSRECHTLICHE BERECHNUNGSMETHODEN 24
A) DER VERWIRRENDE SPRACHGEBRAUCH 25
X INHALTSVERZEICHNIS
B) ALTERNATIVE MOEGLICHKEITEN DES VORTRAGS ZUR ART DER
BERECHNUNG UND KEIN *WAHLRECHT 27
KAPITEL 2: PROBLEMSTELLUNG 31
I. DIE ORIENTIERUNG AN DEN SACHPROBLEMEN 31
II. DER ERSTE TEIL: ALTERNATIVITAET IN DER HISTORISCHEN
UND MODERNEN ENTWICKLUNG 34
III. DER ZWEITE TEIL: ALTERNATIVITAET IN DER DOGMATIK 34
IV. DER DRITTE TEIL: ALTERNATIVITAET IM GESETZLICHEN SYSTEM 36
V. DER VIERTE TEIL: ALTERNATIVITAET IN DER RECHTSANWENDUNG 38
ERSTER TEIL: ALTERNATIVITAET IM HISTORISCHEN UND INTERNATIONALEN
KONTEXT 41
KAPITEL 3: HISTORISCHE GRUNDLAGEN 43
I. DER STREKSTAND IM GEMEINEN RECHT DES 19. JAHRHUNDERTS .... 43
1. DIE ALTERNATIVOBLIGATION 44
A) DIE BINDUNG AN DIE WAHLERKLAERUNG 45
(1) DIE BEDEUTUNG DER DIGESTENSTELLE L.138 § 1 D. DE VERB.
OBL. 45,1 45
(2) DIE WEITERE DISKUSSION IM 19. JAHRHUNDERT 47
(3) EIN BEISPIEL AUS DER PRAXIS 49
B) HAFTUNGSRECHTLICHE KONSEQUENZEN DER FORMEL
*DUAE RES IN OBLIGATIONE 50
(1) *DUAE RES IN OBLIGATIONE UND DIE BESONDERE BEFUGNIS
DES SCHULDNERS ZUR SO GENANNTEN *AESTIMATIO 51
(2) *DUAE RES IN OBLIGATIONE UND DIE HAFTUNG AUF
SCHADENSERSATZ 52
C) DIE FORMEL *DUAE RES IN OBLIGATIONE UND DIE RECHTSNATUR
DER ALTERNATIVOBLIGATION 53
(1) DIE INHALTSLEERE DER URSPRUENGLICHEN FORMEL *DUAE RES
IN OBLIGATIONE 53
(2) DIE HINWENDUNG ZU DEN PENDENZTHEORIEN 54
(3) DIE KORREKTUR DER *DUAE RES -FORMEL DURCH DAS
KONZENTRATIONSPRINZIP 57
D) DER VERLUST UND DER UEBERGANG DES WAHLRECHTS INFOLGE
VERZUGS 58
(1) BEISPIELE AUS DER PRAXIS ZU EINER VERWIRKUNG DES
WAHLRECHTS DES SAEUMIGEN SCHULDNERS IN DER
ZWANGSVOLLSTRECKUNG 59
(2) EIN BEISPIEL AUS DER PRAXIS ZUM UEBERGANG DES
INHALTSVERZEICHNIS XI
WAHLRECHTS VOM SAEUMIGEN GLAEUBIGER AUF DEN
SCHULDNER 61
2. DIE ELEKTIVE KONKURRENZ 62
A) VORBEMERKUNGEN: DER TERMINUS *ELEKTIVE KONKURRENZ 62
(1) DIE UNKLARE TRENNUNG DER *ELEKTIVEN VON DER
*ALTERNATIVEN KLAGENKONKURRENZ 63
(2) DIE TRENNUNG DER *ELEKTIVEN KLAGENKONKURRENZ
VON DER *ELEKTIVEN KONKURRENZ DER RECHTE 65
(3) DIE UNTERSCHIEDLICHE VERWENDUNG DES BEGRIFFS
*ELEKTIV 67
B) DIE BINDUNG AN DIE WAHLERKLAERUNG 68
(1) DIE BINDUNG AN DIE WAHL ZWISCHEN DER ACTIO
REDHIBITORIA UND DER ACTIO QUANTI MINORIS 69
(2) DIE BINDUNG AN DIE WAHL ZWISCHEN ERFUELLUNGSKLAGE
UND DER KLAGE AUF RUECKGAENGIGMACHUNG DES VERTRAGS
NACH DER LEX COMMISSORIA 70
C) DIE KONSEQUENZEN DES VERLUSTS EINER KLAGEMOEGLICHKEIT . 73
D) DIE RECHTSNATUR DER ELEKTIVEN KONKURRENZ 75
3. DIE ZUM TEIL BEHAUPTETE KONGRUENZ DER
ALTERNATIVOBLIGATION UND DER ELEKTIVEN KONKURRENZ 76
A) DIE PARALLELE FRAGE NACH DER BINDUNG AN DIE
WAHLERKLAERUNG 77
B) DIE PARALLELE RECHTSNATUR BEIDER RECHTSFIGUREN 78
C) DIE EINSORTIERUNG EINES BESTIMMTEN FALLS 79
II. DIE FRUEHEN KODIFIKATIONEN ZUR ALTERNATIVOBLIGATION 80
1. DAS PREUSSISCHE ALLGEMEINE LANDRECHT (1794) 81
A) DIE UNGEREGELTE FRAGE DER BINDUNG AN DIE WAHLERKLAERUNG 81
B) DER UMGANG MIT DER UNMOEGLICHKEIT EINER DER LEISTUNGEN 81
2. DER CODE CIVIL (1804) UND DAS BADISCHE RECHT 83
A) DIE UNGEREGELTE FRAGE DER BINDUNG AN DIE WAHLERKLAERUNG 83
B) DER UMGANG MIT DER UNMOEGLICHKEIT EINER DER LEISTUNGEN 83
3. DAS OESTERREICHISCHE ABGB (1812) 84
A) DIE BINDUNG AN DIE WAHLERKLAERUNG 84
B) DER UMGANG MIT DER UNMOEGLICHKEIT EINER DER LEISTUNGEN 84
4. DAS SAECHSISCHE BGB (1865) 85
A) DIE BINDUNG AN DIE WAHLERKLAERUNG 85
B) DER UMGANG MIT DER UNMOEGLICHKEIT EINER DER LEISTUNGEN 86
5. DER DRESDNER ENTWURF (1866) 86
A) DIE BINDUNG AN DIE WAHLERKLAERUNG 87
B) DER UMGANG MIT DER UNMOEGLICHKEIT EINER DER LEISTUNGEN 87
C) DER UEBERGANG DES WAHLRECHTS 87
III. ABSCHLIESSENDE BEMERKUNGEN 88
XII INHALTSVERZEICHNIS
KAPITEL 4: DIE ENTSTEHUNGSGESCHICHTE DER REGELUNGEN IM BGB .... 90
I. DIE ENTSCHEIDUNG WESENTLICHER PRINZIPIENFRAGEN
BEI DER WAHLSCHULD (§§262-265 BGB) 90
1. DIE ABLEHNUNG DES SUSPENSIVEN PENDENZGEDANKENS 90
2. DIE BINDUNG AN DIE WAHL UND DER AUSSCHLUSS DES IUS
VARIANDI 92
3. DAS PRINZIP DER KONZENTRATION UND DER EINFLUSS DER
UNMOEGLICHKEIT 93
4. DER VERLUST UND DER UEBERGANG DES WAHLRECHTS 94
II. DIE KODIFIKATION ELEKTIV KONKURRIERENDER RECHTE
ANHAND ZWEIER BEISPIELE 95
1. DER UEBERGANG DER GEMEINRECHTLICHEN RECHTSFIGUREN IN DAS
BGB ALS ELEKTIV KONKURRIERENDE BERECHTIGUNGEN 95
2. DIE BINDUNG AN DIE WAHL UND DER AUSSCHLUSS DES IUS
VARIANDI 96
A) DIE BERATUNGEN ZU §326 BGB A.F 97
B) DIE BERATUNGEN ZU DEN KAUFMAENGELGEWAEHRLEISTUNGS-
RECHTEN WANDELUNG UND MINDERUNG 99
3. DER EINFLUSS DES VERLUSTS EINES DER ALTERNATIV GEGEBENEN
RECHTE UND ANSPRUECHE 102
4. DER VERLUST UND DER UEBERGANG DES WAHLRECHTS 103
III. DIE VERAENDERUNGEN DURCH DIE SCHULDRECHTSREFORM 2002 104
1. VERAENDERUNGEN IM BEREICH DER WAHLSCHULD 104
A) DAS KONZENTRATIONSPRINZIP UND DIE UNVERHAELTNIS-
MAESSIGKEIT UND UNZUMUTBARKEIT DER LEISTUNG 104
B) DIE SCHADENSERSATZHAFTUNG BEI ANFAENGLICHER
UNMOEGLICHKEIT EINER DER LEISTUNGEN 106
2. DIE VERAENDERUNGEN IM BEREICH DER ALS BEISPIELE
HERANGEZOGENEN ELEKTIV KONKURRIERENDEN RECHTE 109
A) DIE BINDUNG AN DIE WAHL UND DER AUSSCHLUSS DES IUS
VARIANDI 109
(1) DAS SCHICKSAL DES §326 BGB A.F 109
(2) DAS SCHICKSAL DER MAENGELANSPRUECHE DES KAEUFERS
AUF WANDELUNG UND MINDERUNG 113
B) DER VERLUST UND DER UEBERGANG DES WAHLRECHTS 113
(1) DIE THESE VOM RECHTSVERLUST INFOLGE
ANNAHMEVERZUGS 114
(2) DIE THESE VON EINER ANALOGEN ANWENDUNG
DES §264 ABS. 2 BGB 115
IV. ERKENNBARE GEMEINSAMKEITEN UND UNTERSCHIEDE IN DER
KODIFIKATION (Y
INHALTSVERZEICHNIS XIII
KAPITEL 5: DIE (ANGEBLICHE) UEBERWINDUNG DER WAHLSCHULD
DURCH DIE RECHTSPRAXIS 120
I. DIE FRUEH AUFKEIMENDE KRITIK AN DEN IM BUERGERLICHEN
GESETZBUCH GETROFFENEN REGELUNGEN 121
1. DIE WEITE DEFINITION DER WAHLSCHULD IN §262 BGB 121
2. DIE BINDUNG AN DIE WAHL UND DEREN RUECKWIRKUNG
(§263 BGB) 124
A) DIE KRITIK AN §263 ABS.L BGB 124
B) DIE KRITIK AN §263 ABS. 2 BGB 125
3. DAS PRINZIP DER KONZENTRATION UND DIE BEHANDLUNG
DER UNMOEGLICHKEITSFAELLE (§265 BGB) 126
4. DER VERLUST UND DER UEBERGANG DES WAHLRECHTS (§ 264 BGB) 127
5. EINE ERSTE KRITIK AN DER KRITIK 127
A) EINE KURZE KRITIK AN DER KRITIK DES §263 ABS. 1 BGB ... 128
B) EINE KURZE KRITIK AN DER KRITIK DES § 263 ABS. 2 BGB ... 129
C) EINE KURZE KRITIK AN DER KRITIK DES §265 BGB 131
II. DIE (ANGEBLICHE) ABWENDUNG DER RECHTSPRAXIS
VON DEM GESETZLICHEN MODELL DER WAHLSCHULD 133
1. VON DER VERMEINTLICHEN ARMUT AN PRAKTISCHEN BEISPIELEN
FUER DURCH RECHTSGESCHAEFT BEGRUENDETE WAHLSCHULDEN 133
A) BEISPIELE FUER DURCH DIE RECHTSPRECHUNG ANERKANNTE
WAHLSCHULDEN MIT SCHULDNERWAHLRECHT 136
B) BEISPIELE FUER DURCH DIE RECHTSPRECHUNG ANERKANNTE
WAHLSCHULDEN MIT GLAEUBIGERWAHLRECHT 139
2. VON DER (TATSAECHLICHEN) ARMUT AN PRAKTISCHEN BEISPIELEN
FUER DURCH GESETZ BEGRUENDETE WAHLSCHUIDEN 142
III. DER *SIEGESZUG ANDERER RECHTSFIGUREN 148
1. DIE ERSETZUNGSBEFUGNIS (FACULTAS ALTERNATIVA) DES SCHULDNERS 148
A) DER (VERMEINTLICHE) SIEG DER RECHTSGESCHAEFTLICHEN
ERSETZUNGSBEFUGNIS UEBER DIE WAHLSCHULD 149
(1) DAS BEISPIEL ALTERNATIVER RUECKZAHLUNGSPFLICHTEN .... 149
(2) DAS BEISPIEL ALTERNATIVER RENOVIERUNGSKLAUSELN .... 151
(3) DIE PRAKTISCHEN ABGRENZUNGSSCHWIERIGKEITEN
ZWISCHEN WAHLSCHULD UND ERSETZUNGSBEFUGNIS 152
(4) DER ERGEBNISORIENTIERTE UMGANG MIT DER
ERSETZUNGSBEFUGNIS 153
B) DER *SIEG DER GESETZLICHEN ERSETZUNGSBEFUGNIS UEBER
DIE WAHLSCHULD 154
(1) DIE WAHLFREIHEIT DES SCHULDNERS BEI FREMDWAEHRUNGS-
SCHULDEN 154
(2) DIE WAHLFREIHEIT DES SCHULDNERS ZUR ENTSCHAEDIGUNG
IN GELD 155
XIV INHALTSVERZEICHNIS
(3) DIE WAHLFREIHEIT DES SCHULDNERS ZUR ABWENDUNG
EINER GESCHENKHERAUSGABE 156
2. DIE ERSETZUNGSBEFUGNIS (FACULTAS ALTERNATIVA) DES GLAEUBIGERS 157
A) DER (VERMEINTLICHE) SIEG DER RECHTSGESCHAEFTLICHEN
ERSETZUNGSBEFUGNIS UEBER DIE WAHLSCHULD 157
B) DER *SIEG DER GESETZLICHEN ERSETZUNGSBEFUGNIS UEBER
DIE WAHLSCHULD 159
(1) DIE WAHLFREIHEIT DES GLAEUBIGERS ZUR RESTITUTION
INGELD 159
(2) DIE WAHLFREIHEIT DES GLAEUBIGERS ZUR KAPITALABFINDUNG 161
(3) DIE WAHLFREIHEIT DES GLAEUBIGERS BEI STRAF VERSPRECHEN 162
3. DIE ELEKTIVE KONKURRENZ 163
A) DIE UNKLARE GRUNDSTRUKTUR DER ELEKTIVEN KONKURRENZ . . 163
B) DER SIEG DER ELEKTIVEN KONKURRENZ UEBER DIE WAHLSCHULD
AM BEISPIEL DES §326 ABS. IS. 2 BGB A. F. 167
(1) DIE ENTSPRECHENDE ANWENDUNG DER WAHLSCHULD-
REGELUNGEN AUF DIE ELEKTIV KONKURRIERENDEN RECHTE
DES §326 ABS. IS. 2 BGB A.F 168
(2) DIE ABWENDUNG VOM VORBILD DER WAHLSCHULD FUER DIE
ELEKTIV KONKURRIERENDEN RECHTE 169
(3) DIE BEDEUTUNG DER GESETZESTECHNIK 171
C) WEITERE BEISPIELE ELEKTIV KONKURRIERENDER RECHTE,
INSBESONDERE AUS DEM SCHRIFTTUM 173
IV. ABSCHLIESSENDE BEMERKUNGEN 175
KAPITEL 6: ALTERNATIVITAET IM RECHTSVERGLEICH 177
I. DIE MODERNEN EUROPAEISCHEN MODELLRECHTE 177
1. DIE PRINCIPLES OF EUROPEAN CONTRACT LAW UND DER
DRAFT COMMON FRAME OF REFERENCE 177
2. DER VERGLEICH DER REGELUNGEN MIT DEM DEUTSCHEN RECHT ... 179
3. ABSCHLIESSENDE BEMERKUNGEN 183
II. DAS NIEDERLAENDISCHE RECHT 184
1. DAS BURGERLIJK WETBOEK 184
2. DER VERGLEICH DER REGELUNGEN MIT DEM DEUTSCHEN RECHT ... 186
3. ABSCHLIESSENDE BEMERKUNGEN 187
III. DAS FRANZOESISCHE RECHT 188
1. DER CODE CIVIL IG8
2. DER VERGLEICH DER REGELUNGEN MIT DEM DEUTSCHEN RECHT ... 190
3. ABGRENZUNGSFRAGEN IM FRANZOESISCHEN RECHT 196
A) DER VERGLEICH MIT DEN ERSETZUNGSBEFUGNISSEN 196
B) DER VERGLEICH MIT DEN ELEKTIV KONKURRIERENDEN RECHTEN . 198
IV. DAS COMMON LAW ENGLANDS 200
INHALTSVERZEICHNIS XV
1. DIE GRUNDLEGENDEN GERICHTSURTEILE IM VERGLEICH
MIT DEM DEUTSCHEN RECHT 200
A) DER ZUR WAHL BERECHTIGTE TEIL 200
B) DER UMGANG MIT DER WAHL 203
C) DER UMGANG MIT DER UNMOEGLICHKEIT VOR DER WAHL 205
2. ABGRENZUNGSFRAGEN IM ENGLISCHEN RECHT 207
A) DER VERGLEICH MIT DEN ERSETZUNGSBEFUGNISSEN 207
B) DER VERGLEICH MIT DEN ELEKTIV KONKURRIERENDEN RECHTEN . 209
(1) DIE *DOCTRINE OF ELECTION BETWEEN REMEDIES 209
(2) DIE *DOCTRINE OF ELECTION IM ZUWENDUNGSRECHT .... 212
(3) DER BINDENDE *WAIVER OF TORT ALS GEMEINSAMER KERN 214
V. DIE STELLUNG DER DEUTSCHEN RECHTSORDNUNG IM EUROPAEISCHEN
GEFUEGE 216
ZUSAMMENFASSUNG DES 1. TEILS 218
ZWEITER TEIL: ALTERNATIVITAET IN DER DOGMATIK 221
KAPITEL 7: DIE ALTERNATIVITAET ALS ERSCHEINUNG
DER RECHTSFOLGENKONKURRENZ 223
I. DIE UNWIRKLICHE *EINHEIT EINER FORDERUNG BEI EINER MEHRHEIT
VON LEISTUNGSGEGENSTAENDEN 224
1. DIE RAETSELHAFTE *EINHEIT DER (HISTORISCHEN) OBLIGATION . . . . 225
A) DER MEINUNGSSTAND BEI DER GEMEINRECHTLICHEN
ALTERNATIVOBLIGATION 225
(1) DIE *EINHEIT ALS AUSDRUCK EINER EINHEITLICHEN
VERJAEHRUNG 225
(2) DIE VERSCHMELZUNG VON *EINHEIT UND *MEHRHEIT . . 226
B) DER VERGLEICH ZU DER SCHLIESSLICH UEBERWUNDENEN
DISKUSSION ZUR *EINHEIT DER KORREALOBLIGATION 227
(1) DIE UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN KORREAL- UND
SOLIDAROBLIGATIONEN 228
(2) DIE *EINHEIT DER KORREALOBLIGATION ALS LEERFORMEL . . 229
(3) DIE VERSCHMELZUNG VON *EINHEIT UND *MEHRHEIT . . 230
(4) *PANDEKTENWISSENSCHAFT IN IHRER UEBELSTEN FORM ... 231
C) DIE *EINHEIT DER OBLIGATION ALS UEBERHOLTES DENKMODELL 232
2. DIE *EINHEIT DER WAHLSCHULD IM MODELL DER MODERNEN
LEHRE VON DER ANSPRUCHSGRUNDLAGEN- ODER ANSPRUCHS-
NORMENKONKURRENZ 233
A) DIE KRITIK AN DER LEHRE VON DER ANSPRUCHSGRUNDLAGEN-
ODER ANSPRUCHSNORMENKONKURRENZ 235
B) DER MOEGLICHE MEHRWERT EINER ANALYSE AUF DER GRUNDLAGE
XVI INHALTSVERZEICHNIS
DER LEHRE VON DER ANSPRUCHSGRUNDLAGEN- ODER
ANSPRUCHSNORMENKONKURRENZ 236
3. DIE RELEVANTEN SACHPROBLEME IM MODELL EINER ALTERNATIVEN
ANSPRUCHSNORMENKONKURRENZ 237
A) DIE *EINHEIT DER WAHLSCHULD WEGEN ZWINGEND
EINHEITLICHER VERJAEHRUNG 238
(1) DER EINHEITLICHE VERJAEHRUNGSBEGINN 239
(2) DIE EINHEITLICHE VERJAEHRUNGSHEMMUNG UND DER
EINHEITLICHE VERJAEHRUNGSNEUBEGINN 244
(A) KEINE EINHEITLICHE VERJAEHRUNGSHEMMUNG DURCH
KLAGEERHEBUNG (§204 ABS. 1 NR. 1 BGB) NACH
HERRSCHENDER SICHT 245
(B) DIE ZWINGENDE ANWENDUNG DES §213 BGB AUF
WAHLSCHULDEN 249
B) DIE *EINHEIT DER WAHLSCHULD UND DIE AUFSPALTUNG
DER FORDERUNG DURCH TEILABTRETUNGEN UND TEILPFAENDUNGEN
DER EINZELNEN LEISTUNGEN 251
(1) DIE UNTEILBARKEIT EINER FORDERUNG ALS ERGEBNIS VON
ERWAEGUNGEN
DES SCHULDNERSCHUTZES 251
(2) DIE TEILBARKEIT DER WAHLSCHULD MIT WAHLRECHT DES
SCHULDNERS BEI ZUSTIMMUNG DES SCHULDNERS 254
(3) DIE TEILBARKEIT DER WAHLSCHULD MIT WAHLRECHT DES
GLAEUBIGERS BEI ZUSTIMMUNG DES SCHULDNERS 257
(A) DIE GERINGE PRAKTISCHE BEDEUTUNG ALLENFALLS BEI
PFAENDUNGEN 257
(B) DER ERFORDERLICHE SCHUTZ DES SCHULDNERS VOR DER
GEFAHR VON DOPPEL- UND FEHLLEISTUNGEN 260
(C) DER ERFORDERLICHE SCHUTZ DES SCHULDNERS VOR
DOPPELTER GERICHTLICHER INANSPRUCHNAHME 262
(D) ZWISCHENERGEBNIS 264
C) DIE *EINHEIT DER WAHLSCHULD WEGEN EINHEITLICHER
ERFUELLUNG 264
4. KEINE UNTERSCHIEDE ZWISCHEN DER *EINHEITLICHEN
WAHLSCHULD UND DER ELEKTIVEN KONKURRENZ EINER *MEHRHEIT
VON FORDERUNGEN 266
A) DIE VERJAEHRUNG ELEKTIV KONKURRIERENDER ANSPRUECHE .... 266
(1) DER EINHEITLICHE VERJAEHRUNGSBEGINN 266
(2) DIE EINHEITLICHE VERJAEHRUNGSHEMMUNG UND DER
EINHEITLICHE VERJAEHRUNGSNEUBEGINN 268
B) DIE ISOLIERTE ABTRETBARKEIT EINZELNER ELEKTIV
KONKURRIERENDER FORDERUNGEN 268
INHALTSVERZEICHNIS XVII
C) DIE EINHEITLICHE ERFUELLUNG 269
(1) ERFUELLUNGSKONNEXITAET SOWOHL BEI DER WAHLSCHULD ALS
AUCH BEI ELEKTIV KONKURRIERENDEN FORDERUNGEN 269
(2) ANNAHMEVERZUG INFOLGE ISOLIERTER ERFUELLBARKEIT
EINER DER LEISTUNGSVARIANTEN 271
5. DIE INHALTSLEERE DER DICHOTOMIE VON FORDERUNGEINHEIT
UND FORDERUNGSMEHRHEIT 272
II. DIE RECHTSFOLGENKONKURRENZ VON ALTERNATIVANSPRUECHEN .... 273
1. DIE ERFUELLUNGSKONNEXITAET VON ALTERNATIVRECHTEN 273
A) DIE ELEKTIVE KONKURRENZ ALS GRUNDFORM ERFUELLUNGS-
KONNEXER ALTERNATIVER VERPFLICHTUNGEN 274
B) DIE HISTORISCHE ENTWICKLUNG ALS BEWEIS DER BESONDERHEIT
DER WAHLSCHULDEN 274
(1) DIE ENTWICKLUNG ZUR MATERIELLEN SOLUTIONSKONKURRENZ
ELEKTIV KONKURRIERENDER ANSPRUECHE 274
(2) DIE ENTWICKLUNG VON DER SOLUTIONSKONKURRENZ
ZUR KONZENTRATIONSKONNEXITAET BEI WAHLSCHULDEN . . . 275
3. DIE GEFAHRENKONNEXITAET VON ALTERNATIVRECHTEN
UND DIE BESONDERE BEDEUTUNG DER WAHLSCHULD 276
4. DIE NEUBESTIMMUNG DER TRADITIONELLEN ABGRENZUNG VON
WAHLSCHULD UND ELEKTIVER KONKURRENZ 278
A) ZWEI ERKENNTNISSE UEBER GEMEINSAMKEITEN UND
UNTERSCHIEDE 278
(1) DIE ERFUELLUNGSKONNEXITAET ALS GEMEINSAMES MERKMAL 278
(2) DIE GEFAHRENKONNEXITAET ALS TRENNENDES MERKMAL . . . 279
B) DIE ERKENNTNISSE ANGEWANDT AUF DAS BEISPIEL DER HAFTUNG
EINES FALSUS PROCURATOR (§179 ABS. 1 BGB) 280
(1) KEINE GEFAHRENKONNEXITAET DER HAFTUNGSALTERNATIVEN
AM BEISPIEL DES UNMOEGLICHWERDENS DER
ERFUELLUNGSVARIANTE 280
(2) KEINE GEFAHRENKONNEXITAET DER HAFTUNGSALTERNATIVEN
AM BEISPIEL DER ERFUELLUNGSWAHL 281
C) DIE ERKENNTNISSE ANGEWANDT AUF DAS BEISPIEL DER
NACHERFUELLUNGSHAFTUNG 282
III. ABSCHLIESSENDE BEMERKUNGEN 283
KAPITEL 8: FUNKTIONEN DER ALTERNATIVITAET 285
I. ZWECKBETRACHTUNGEN 286
1. DER SUBSTITUTIONSZWECK 286
2. DER VERSICHERUNGSZWECK 287
3. DER AUSWAHL- ODER ANPASSUNGSZWECK 290
II. VORTEILE DER ALTERNATIVITAET 293
XVIII INHALTSVERZEICHNIS
1. DIE ERSETZBARKEIT DER LEISTUNGSGEGENSTAENDE 293
A) DIE ERHOEHUNG DER REALERFUELLUNGSWAHRSCHEINLICHKEIT ... 294
(1) DIE VORZUEGE DER WAHLSCHULDEN UND ANDERER ELEKTIV
KONKURRIERENDER ANSPRUECHE 294
(2) DIE MOEGLICHKEIT ZUR EINSCHRAENKUNG DER ERSETZBARKEIT
DER LEISTUNGSGEGENSTAENDE DURCH WAHL 295
B) DIE BESONDERHEIT DER ERSETZUNGSBEFUGNISSE 296
2. DIE ANPASSUNG DURCH DEN WAHLBERECHTIGTEN TEIL 299
A) DIE VORZUEGE DER ALTERNATIVITAET BEI ZUR AUSWAHL
BERECHTIGTEM SCHULDNER 299
B) VORZUEGE DER ALTERNATIVITAET BEI ZUR AUSWAHL BERECHTIGTEM
GLAEUBIGER 299
III. ABSCHLIESSENDE BEMERKUNGEN 300
ZUSAMMENFASSUNG DES 2. TEILS 301
DRITTER TEIL: ALTERNATIVITAET IM GESETZLICHEN SYSTEM 303
KAPITEL 9: DIE ALTERNATIVITAET IM SYSTEM DER GEFAHRTRAGUNGSREGELN
AM BEISPIEL DER WAHLSCHULD MIT WAHLRECHT DES SCHULDNERS 305
I. DIE GEFAHRVERTEILUNG KRAFT KONKRETISIERENDEN AKTS 306
1. DAS KONKRETISIERUNGS-ODER KONZENTRATIONSPRINZIP 306
A) KONKRETISIERUNG, KONZENTRATION UND GEFAHRUEBERGANG . . 306
B) KONKRETISIERUNG, KONZENTRATION UND SCHULDUMWANDLUNG 308
(1) DIE SCHULDUMWANDLUNGTHESE BEI DER GATTUNGSSCHULD 308
(2) DIE SCHULDUMWANDLUNGSTHESE BEI DER WAHLSCHULD . . . 311
2. ZWEI GRUNDMODELLE EINER GEFAHRVERTEILUNG KRAFT
KONKRETISIERENDEN AKTS 315
A) LEISTUNGSHANDLUNGEN DES SCHULDNERS ALS
KONKRETISIERENDE REALAKTE BEI DER GATTUNGSSCHULD 315
(1) DER MEINUNGSSTAND ZUR SCHICKSCHULD 315
(2) DER MEINUNGSSTAND ZUR HOLSCHULD 316
(3) DER MEINUNGSSTAND ZUR BRINGSCHULD 317
(4) EIN THEORIENSTREIT ALS HINTERGRUND DER
UNTERSCHIEDLICHEN MEINUNGEN 318
B) WILLENSERKLAERUNGEN DES SCHULDNERS ALS KONKRETISIERENDE
AKTE BEI DER WAHLSCHULD 320
(1) DIE NAEHE DES WAHLSCHULDMODELLS ZUR HERRSCHENDEN
AUSLEGUNG DES §243 ABS. 2 BGB 320
(2) DAS UNGEKLAERTE VERHAELTNIS DER BERECHTIGUNG ZUR WAHL
ZU DEN SCHULDNERISCHEN LEISTUNGSHANDLUNGEN 321
C) DIE HEUTZUTAGE VERBREITET VERTRETENEN MISCHMODELLE ... 323
INHALTSVERZEICHNIS XIX
. DER REGELMAESSIGE GLEICHLAUF ALLER KONKRETISIERUNGSMODELLE
BEI LEISTUNGSERBRINGUNG UND BEI ANNAHMEVERZUG 324
A) DIE WENIGSTENS KONKLUDENT ERTEILTE LEISTUNGSANZEIGE DES
SCHULDNERS BEI ANGEBOT DER LEISTUNG 324
B) BESONDERHEITEN BEI AUSBLEIBEN EINER LEISTUNGSANZEIGE DES
SCHULDNERS 325
. DIE UNTERSCHIEDLICHKEIT DER KONKRETISIERUNGSMODELLE IM
HINBLICK AUF DIE ANZEIGE DER AUSWAHL 325
A) DIE VERSENDUNGSGESCHAEFTE 325
(1) DER GRUNDSAETZLICHE VERZICHT AUF AUSSONDERUNGS- UND
ABSENDEANZEIGEN BEI GATTUNGSSCHULDEN 326
(2) DAS INTERESSE DER PARTEIEN AN AUSSONDERUNGS- UND
ABSENDEANZEIGEN 327
(A) DIE ANKUNFTSVERTRAEGE MIT VERSCHIFFUNGS- ODER
VERLADEANZEIGE 327
(B) DIE PARALLELITAET VON WAHLERKLAERUNG UND
VERSCHIFFUNGS- ODER VERLADEANZEIGE 329
(3) DIE RUECKWIRKUNG VON ABSENDEANZEIGEN UND
WAHLERKLAERUNGEN 330
(A) DER BEDEUTUNG DER RUECKWIRKUNG IN DER
HANDELSPRAXIS 331
(B) DIE DOGMATISCHE BEDEUTUNG DER RUECKWIRKUNG . . . 332
(4) DER PARTIELLE GLEICHLAUF VON GATTUNGS- UND
WAHLSCHULD TROTZ UNTERSCHIEDLICHKEIT DER
KONKRETISIERUNGSMECHANISMEN 334
B) DIE VEREINBARUNG EINES LEISTUNGSTERMINS 335
DIE UNTERSCHIEDLICHKEIT DER KONKRETISIERUNGSMODELLE IM
HINBLICK AUF DIE LEISTUNGSBERECHTIGUNG UND DIE
LEISTUNGSFAEHIGKEIT DES SCHULDNERS 337
A) DIE KONKRETISIERUNG VOR DEM ZEITPUNKT DER
LEISTUNGSBERECHTIGUNG 337
(1) DIE KONKRETISIERUNG ZEITLICH VOR VERABREDETEM
LEISTUNGSTERMIN (VGL. §296 BGB) 337
(2) DIE KONKRETISIERUNG BEI ANNAHMEVERHINDERUNG DES
GLAEUBIGERS (VGL. §299 BGB) 339
(A) DIE UNERGIEBIGKEIT DER GESETZGEBUNGSGESCHICHTE 339
(B) KONKRETISIERUNG DURCH WILLENSAKTE UND
ANNAHMEVERHINDERUNG DES GLAEUBIGERS 340
(C) KONKRETISIERUNG DURCH LEISTUNGSHANDLUNGEN UND
ANNAHMEVERHINDERUNG DES SCHULDNERS 341
B) DIE KONKRETISIERUNG VOR DEM ZEITPUNKT DER
LEISTUNGSFAEHIGKEIT 342
XX INHALTSVERZEICHNIS
(1) DIE KONKRETISIERUNG BEI LEISTUNG VON SACHEN
UNTERDURCHSCHNITTLICHER QUALITAET 343
(A) DIE UNTERSCHIEDLICHEN KONSEQUENZEN FUER DIE
NACHLIEFERUNGSPFLICHT 343
(B) DIE HERRSCHEND GEFORDERTE EINSCHRAENKUNG DES
WAHLSCHULDWAHLRECHTS NACH TREU UND GLAUBEN . . 344
(C) DIE NOTWENDIGE KORREKTUR DER SICHT DER
HERRSCHENDEN MEINUNG ZUR WAHLSCHULD 345
(D) KEIN KONFLIKT DES KONKRETISIERUNGSMECHANISMUS
DER WAHLSCHULD MIT §475 ABS. 1 BGB 347
(2) DIE KONKRETISIERUNGSMOEGLICHKEIT DES WAHLSCHULDNERS
BEI FEHLENDER LEISTUNGSFAEHIGKEIT 348
(A) DIE ERWEITERTEN KONKRETISIERUNGSMOEGLICHKEITEN
DES WAHLSCHULDNERS 348
(B) DIE AUSNAHME BEI (VORUEBERGEHENDER)
UNMOEGLICHKEIT DER LEISTUNG 348
II. DIE MOEGLICHKEIT ZUR ENTKONKRETISIERUNG DES
SCHULDVERHAELTNISSES 350
1. DIE RELEVANTEN FALLKONSTELLATIONEN UND INTERESSEN 351
A) DIE ENTKONKRETISIERUNG UND DER GEFAHRUEBERGANG 351
B) DIE INTERESSEN DES GLAEUBIGERS ALS ENTSCHEIDENDER MASSSTAB 354
2. DER GRUNDSATZ DER BINDUNG DES SCHULDNERS ZUM SCHUTZ
DES GLAEUBIGERS BEI VERSENDUNGSGESCHAEFTEN 356
A) DER SCHUTZ DER DISPOSITIONSFREIHEIT 356
(1) DER GRUNDSATZ DES *WORTHALTENS DES SCHULDNERS BEI
DER WAHLSCHULD 357
(2) DIE GENERELLE NOTWENDIGKEIT DES SCHUTZES DER
DISPOSITIONEN DES GLAEUBIGERS AUCH OHNE
KOMMUNIKATIONSAKT DES SCHULDNERS 358
B) DER SCHUTZ VOR SPEKULATIONEN DES SCHULDNERS 359
(1) DIE SCHEINBAR AUSSCHLIESSLICHE SELBSTGEFAEHRDUNG DES
SCHULDNERS 360
(2) DIE SPEKULATIONSMOEGLICHKEITEN DES SCHULDNERS IM
HINBLICK AUF DIE TYPISCHEN TRANSPORTRISIKEN 361
(A) EIN BEISPIEL FUER SPEKULATIONEN BEI GATTUNGS-
SCHICKSCHULDEN 361
(B) EIN BEISPIEL FUER SPEKULATIONEN BEI
WAHLSCHICKSCHULDEN 363
C) GRUNDSATZ UND AUSNAHME UND DIE VERTEILUNG DER
PROZESSUALEN DARLEGUNGS-UND BEWEISLAST 363
(1) DIE EXCEPTIO DOLI BEI GATTUNGSSCHULDEN 364
(A) DER ZWANG DES SCHULDNERS ZUM BEWEIS EINES
INHALTSVER2EICHNIS XXI
FEHLENDEN INTERESSES DES GLAEUBIGERS AM ERHALT DER
VERSENDETEN WARE 364
(B) DIE EXCEPTIO DOLI ALS GRUNDLAGE FUER EINE
UMKEHRUNG DER DARLEGUNGS- UND BEWEISLAST
BEIM VERBRAUCHSGUETERVERSENDUNGSKAUF 367
(C) KEINE EXCEPTIO DOLI BEI DER ERTEILUNG VON
VERSCHIFFUNGS- ODER VERLADEANZEIGEN 370
(2) DIE EXCEPTIO DOLI BEI WAHLSCHULDEN 372
3. DER GRUNDSATZ DER BINDUNG DES SCHULDNERS UND DESSEN
AUSNAHMEN BEI ANNAHMEVERZUG DES GLAEUBIGERS 373
A) DER FRAGWUERDIGE SCHUTZ DER DISPOSITIONEN DES GLAEUBIGERS
WAEHREND DES ANNAHMEVERZUGS 374
(1) DER VORWURF DER SELBSTGEFAEHRDUNG DES GLAEUBIGERS . . 374
(2) DER VORWURF DES TREUWIDRIGEN HANDELNS DES
GLAEUBIGERS 374
B) DER FRAGWUERDIGE SCHUTZ DES GLAEUBIGERS VOR SPEKULATIONEN
WAEHREND DES ANNAHMEVERZUGS 375
C) DIE BEDEUTUNG DER EXCEPTIO DOLI IN DEN KONSTELLATIONEN
DES ANNAHMEVERZUGS 376
(1) DIE EXCEPTIO DOLI BEI GATTUNGSSCHULDEN 376
(2) DIE EXCEPTIO DOLI BEI WAHLSCHULDEN 377
4. DIE GEMEINSAMKEITEN UND UNTERSCHIEDE BEI DER MOEGLICHKEIT
DES SCHULDNERS ZUR ENTKONKRETISIERUNG IM GATTUNGS- UND
WAHLSCHULDVERHAELTNIS 378
A) DAS GRUNDSAETZLICH GLEICHE REGEL-AUSNAHME-VERHAELTNIS . . 378
B) DIE UNTERSCHIEDLICHE BEDEUTUNG DER EXCEPTIO DOLI 379
III. DIE GEFAHRVERTEILUNG BEI VERKUERZUNG
DES LEISTUNGSVORRATS 379
1. DER ZUFAELLIGE UNTERGANG EINZELNER ELEMENTE DES
LEISTUNGSVORRATS 380
A) DIE LEISTUNGSBEFREIENDE WIRKUNG 380
(1) DER INHALT DER SCHULD UND DAS KONZENTRATIONSPRINZIP 380
(A) DIE UNMOEGLICHKEIT BEI DER GATTUNGSSCHULD 380
(B) DIE UNMOEGLICHKEIT BEI DER WAHLSCHULD 380
(C) DIE DECKUNGSGLEICHHEIT VON GATTUNGS- UND
WAHLSCHULD 381
(2) DIE VERKUERZUNG DES LEISTUNGSVORRATS BIS AUF DAS
LETZTE STUECK 382
(A) DIE KONZENTRATION DER GATTUNGSSCHULD AUF DAS
LETZTE STUECK 382
(B) DIE KONZENTRATION DER WAHLSCHULD AUF DAS
LETZTE STUECK 383
XXII INHALTSVERZEICHNIS
(3) REPARTIERUNG UND DER ABZUG DES EIGENANTEILS 384
(A) DIE BEFREIUNG VON DOPPELVERPFLICHTUNGEN BEI
VERKUERZUNG DES LEISTUNGSVORRATS 385
(B) DAS BEHALTENDUERFEN EINES EIGENANTEILS 388
B) DIE LEISTUNGSERSETZENDE HAFTUNG DES SCHULDNERS AUF DAS
STELLVERTRETENDE COMMODUM 390
(1) DER AUSSCHLUSS DES ANSPRUCHS AUF DAS STELLVERTRETENDE
COMMODUM BEI DER GATTUNGSSCHULD 390
(A) DIE MANGELNDE IDENTITAET DES SURROGATS MIT DEM
GESCHULDETEN LEISTUNGSGEGENSTAND 391
(B) DIE AUFTEILUNG EINES SURROGATS FUER DEN GESAMTEN
SCHULDNERISCHEN VORRAT 392
(C) *REELLE ODER *POTENTIELLE IDENTITAET DES SURROGATS
MIT DEM GESCHULDETEN LEISTUNGSGEGENSTAND .... 393
(2) DER AUSSCHLUSS DES ANSPRUCHS AUF DAS STELLVERTRETENDE
COMMODUM BEI DER WAHLSCHULD 397
(A) DIE MANGELNDE IDENTITAET DES SURROGATS MIT DEM
GESCHULDETEN LEISTUNGSGEGENSTAND VOR EINER
KONKRETISIERUNG DER WAHLSCHULD DURCH WAHL . . . 397
(B) DIE HERAUSGABE VON ERLANGTEN SURROGATEN BEI
GLEICHZEITIGEM UNTERGANG ALLER ALTERNATIV
GESCHULDETEN LEISTUNGSGEGENSTAENDE 398
2. DER VOM SCHULDNER ZU VERTRETENDE UNTERGANG
EINZELNER ELEMENTE DES LEISTUNGSVORRATS 399
A) DIE LEISTUNGSBEFREIENDE WIRKUNG 399
B) DIE LEISTUNGSERSETZENDE HAFTUNG DES SCHULDNERS 400
(1) DIE ANGEBLICH *LATENTE SCHADENSERSATZPFLICHT DES
WAHLSCHULDNERS 400
(A) DER VERSUCH EINER BEGRUENDUNG 401
(B) DIE UNBEGRUENDETHEIT EINER *LATENTEN
SCHADENSERSATZHAFTUNG 402
(2) KEINE OBHUTSPFLICHTEN IM HINBLICK AUF DEN
LEISTUNGSVORRAT 405
(A) DIE ABGRENZUNG ZUR PFLICHT DES SCHULDNERS ZUR
ERHALTUNG SEINER LEISTUNGSFAEHIGKEIT 406
(B) KEINE PFLICHT ZUR OBHUT UEBER DEN VORRAT IM
INTERESSE DES GLAEUBIGERS 407
(3) DIE SCHULDHAFT HERBEIGEFUEHRTE REPARTIERUNG 408
(A) DIE ENTSCHEIDUNG DES REICHSGERICHTS ZUR
RUEBENSAMENREPARTIERUNG 408
(B) DIE GLEICH GELAGERTE HAFTUNG DES WAHLSCHULDNERS 409
INHALTSVERZEICHNIS XXIII
3. DER VOM GLAEUBIGER ZU VERTRETENDE UNTERGANG EINZELNER
ELEMENTE DES LEISTUNGSVORRATS 410
A) DIE LEISTUNGSBEFREIENDE WIRKUNG 410
B) DIE RECHTSTELLUNG DES SCHULDNERS 411
(1) DIE WAHLFREIHEIT DES WAHLSCHULDNERS 411
(A) DIE GEGENLEISTUNG NEBST SCHADENSERSATZ ODER DIE
GEGENLEISTUNG ABZUEGLICH ERSPARTER AUFWENDUNGEN 411
(B) DIE EINER AUFRECHNUNGSLAGE AEHNLICHE SITUATION . . 411
(2) DIE UEBERTRAGUNG DIESES RECHTSGEDANKENS AUF DIE
GATTUNGSSCHULD 412
(A) DAS FEHLENDE BEDUERFNIS NACH EINER DEM § 265 S. 2
BGB AEHNLICHEN VORSCHRIFT 412
(B) DER UNTERSCHIED ZWISCHEN GATTUNGS- UND
WAHLSCHULDEN 412
4. DER BEIDERSEITS ZU VERTRETENDE UNTERGANG EINZELNER ELEMENTE
DES LEISTUNGSVORRATS 413
A) DIE SITUATION DES GATTUNGSSCHULDNERS 413
B) DIE SITUATION DES WAHLSCHULDNERS 413
IV. ABSCHLIESSENDE BEMERKUNGEN 414
KAPITEL 10: DIE ALTERNATIVITAET IM SYSTEM DER GEFAHRTRAGUNGSREGELN
IN DEN UEBRIGEN FAELLEN 417
I. GATTUNGS-UND WAHLSCHULDEN MIT WAHLRECHT DES GLAEUBIGERS . . 417
1. DIE GEFAHRVERTEILUNG DURCH WAHL 417
A) DIE GLAEUBIGERWAHL BEI DER GATTUNGSSCHULD 418
(1) DIE VORSTELLUNGEN DES (HISTORISCHEN) GESETZGEBERS . . 418
(2) DIE RICHTIGKEIT DER ERWAEGUNGEN DES GESETZGEBERS .. 419
B) DIE BINDUNG AN DIE GLAEUBIGERWAHL 419
(1) DIE AUSNAHME BEI VERZUG DES SCHULDNERS 420
(A) DIE BERUECKSICHTIGUNG DER DISPOSITIONSFREIHEIT DES
SCHULDNERS UEBER DIE NICHT-GEWAEHLTEN
LEISTUNGSGEGENSTAENDE 420
(B) DIE SCHUTZUNWUERDIGKEIT DES SCHULDNERS IM
VERZUG 421
(2) DIE AUSNAHME BEI MAENGELN DES AUSGEWAEHLTEN STUECKS 422
2. DER EINFLUSS EINER VERKUERZUNG DES LEISTUNGSVORRATS 424
A) DER ZUFAELLIGE UNTERGANG EINZELNER ELEMENTE DES
LEISTUNGSVORRATS 424
(1) DIE LEISTUNGSBEFREIENDE WIRKUNG 424
(2) DIE LEISTUNGSERSETZENDE HAFTUNG DES SCHULDNERS AUF
DAS STELLVERTRETENDE COMMODUM 426
XXIV INHALTSVERZEICHNIS
B) DER VOM SCHULDNER ZU VERTRETENDE UNTERGANG EINZELNER
ELEMENTE DES LEISTUNGSVORRATS 429
(1) DIE ZUGRIFFSMOEGLICHKEIT AUF DIE LEISTUNGSERSETZENDE
HAFTUNG ALS ZENTRALES CHARAKTERISTIKUM 429
(2) DER ERSATZ VERGEBLICHER AUFWENDUNGEN NACH
§§ 265 S. 2,284 BGB 430
C) DER VOM GLAEUBIGER ZU VERTRETENDE UNTERGANG EINZELNER
ELEMENTE DES LEISTUNGSVORRATS 431
(1) DIE BILDUNG FEHLERHAFTER BEISPIELSFAELLE DURCH DIE
HERRSCHENDE MEINUNG 432
(2) DIE FEHLERHAFTE BERECHNUNG DES VOM GLAEUBIGER ZU
LEISTENDEN SCHADENSERSATZES DURCH DIE HERRSCHENDE
MEINUNG 432
(3) DIE RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT EINES
ERFUELLUNGSVERLANGENS DES GLAEUBIGERS 433
D) DER BEIDERSEITS ZU VERTRETENDE UNTERGANG EINZELNER
ELEMENTE DES LEISTUNGSVORRATS 435
3. BESONDERHEITEN BEI ANNAHMEVERZUG DES WAHLBERECHTIGTEN
GLAEUBIGERS 435
II. DIE GEFAHRVERTEILUNG BEI DER FACULTAS ALTERNATIVA 437
1. DIE FACULTAS ALTERNATIVA DES SCHULDNERS 437
A) DER STREIT UM DIE BEFUGNIS DES SCHULDNERS, DAS
SCHULDVERHAELTNIS AUF DIE ERSATZLEISTUNG ZU BESCHRAENKEN . . 437
(1) DAS UNMOEGLICHWERDEN DER LEISTUNG DES
ERSATZGEGENSTANDS VOR SCHULDTILGUNG 438
(A) DIE THESE VON DER SCHULDUMWANDLUNG 438
(B) DIE UEBERZEUGUNGSKRAFT DER HERRSCHENDEN
MEINUNG 439
(2) DIE BESCHRAENKUNG DES SCHULDVERHAELTNISSES AUF EINEN
MANGELHAFTEN ERSATZGEGENSTAND 441
B) DER STREIT UM DIE BEFUGNIS DES SCHULDNERS, NACH
UNMOEGLICHKEIT DER HAUPTLEISTUNG DIE ERSATZLEISTUNG NOCH
ZU ERBRINGEN 443
2. DIE FACULTAS ALTERNATIVA DES GLAEUBIGERS 445
A) DIE UMSTRITTENEN FOLGEN EINER UNMOEGLICHKEIT DER
HAUPTLEISTUNG 445
B) DIE GEFAHRVERTEILUNG IM UEBRIGEN 448
III. DIE GEFAHRVERTEILUNG BEI DER ELEKTIVEN KONKURRENZ 449
IV. ABSCHLIESSENDE BEMERKUNGEN 450
ZUSAMMENFASSUNG DES 3. TEILS 453
INHALTSVERZEICHNIS XXV
VIERTER TEIL: ALTERNATIVITAET IN DER RECHTSANWENDUNG 455
KAPITEL 11: DIE ALTERNATIVITAET IM PROZESSRECHT 457
I. DER STREITGEGENSTAND ALTERNATIVER KLAGEN 458
1. DER HERRSCHENDE DURCH DEN KLAGEANTRAG BESTIMMTE
STREITGEGENSTANDSBEGRIFF 459
2. DAS ABZULEHNENDE MATERIELLRECHTLICHE VERSTAENDNIS
DES STREITGEGENSTANDS ALTERNATIVER KLAGEN 461
II. DIE ZULAESSIGKEIT ALTERNATIVER KLAGENHAEUFUNG 463
1. DIEZULAESSIGKEITSSCHRANKENDES§260ZPO 463
2. DIEZULAESSIGKEITSSCHRANKENDES§253 ABS. 2 NR. 2 ZPO ... 464
A) ALTERNATIVKLAGEN AUF VERURTEILUNG *NACH WAHL DES
GERICHTS 465
(1) DIE HINREICHENDE FESTLEGUNG DES STREITGEGENSTANDS
DURCH DEN KLAEGER 466
(A) DIE GELTENDMACHUNG SAEMTLICHER PROZESSUALER
ANSPRUECHE UNTER AUFLOESENDER BEDINGUNG 466
(B) DER VERGLEICH MIT DER ZULAESSIGEN ALTERNATIVEN
KLAGEBEGRUENDUNG 467
(C) DIE VOM KLAEGER DEM GERICHT UEBERLASSENE AUSWAHL
EINES DER STREITGEGENSTAENDE 469
(2) DIE UNZULAESSIGE EINSCHRAENKUNG DER GEGENRECHTE DES
BEKLAGTEN DURCH DIE BEDINGTHEIT DER KLAGEERHEBUNG . 471
(A) KEINE VERLETZUNG DES RECHTS DES BEKLAGTEN AUF
SACHENTSCHEIDUNG 471
(B) DIE GRUNDSAETZLICHE EINSCHRAENKUNG DER
GEGENRECHTE DES BEKLAGTEN BEI BEGRUENDETHEIT
DERKLAGE 472
(C) DIE GRUNDSAETZLICHE EINSCHRAENKUNG DER
GEGENRECHTE DES BEKLAGTEN BEI UNBEGRUENDETHEIT
DERKLAGE 474
(D) KEINE UNZULAESSIGKEIT ALTERNATIVER ANTRAEGE BEI
STUFENKLAGEN 475
B) ALTERNATIVKLAGEN AUF LEISTUNG NACH *WAHL DES BEKLAGTEN 476
(1) DIE HINREICHENDE FESTLEGUNG DES STREITGEGENSTANDS
DURCH DEN KLAEGER 476
(2) KEINE UNZULAESSIGE EINSCHRAENKUNG DER GEGENRECHTE
DES BEKLAGTEN 477
(3) DIE MOEGLICHKEIT DER VOLLSTRECKUNG AUS ALTERNATIV
GEFASSTEN URTEILEN OHNE FORTSETZUNG DES STREITS IM
VOLLSTRECKUNGSVERFAHREN 483
(A) DIE VOLLSTRECKUNGSRECHTLICHEN VORGABEN FUER DIE
XXVI INHALTSVERZEICHNIS
AUSWAHL EINES DER LEISTUNGSGEGENSTAENDE DURCH
DEN GERICHTSVOLLZIEHER 483
(B) DIE VOLLSTRECKUNGSRECHTLICHEN VORGABEN FUER DIE
AUSWAHL EINES DER LEISTUNGSGEGENSTAENDE DURCH
DEN GLAEUBIGER 486
C) ALTERNATIVKLAGEN AUF LEISTUNG *NACH WAHL DES KLAEGERS . 488
3. SONSTIGE ZULAESSIGKEITSSCHRANKEN, INSBESONDERE DAS FEHLEN
EINES RECHTSSCHUTZBEDUERFNISSES 490
A) DIE GRUNDSAETZLICHE UNZULAESSIGKEIT VON KLAGEN AUF
ERBRINGUNG NICHT-FAELLIGER LEISTUNGEN 490
B) DIE AUSNAHMSWEISE ZULAESSIGKEIT VON KLAGEN AUF KUENFTIGE
LEISTUNGEN 49J
C) DIE VERGLEICHBARE RECHTSLAGE BEI FESTSTELLUNGSKLAGEN ... 493
III. DER PRAKTISCHE UMGANG MIT DER ALTERNATIVEN KLAGENHAEUFUNG . . 493
1. DIE STREITWERTBERECHNUNG 494
A) KEINE ADDITION DER EINZELWERTE 494
B) DER FUER DIE ZUSTAENDIGKEIT RELEVANTE HOEHERE DER WERTE 495
2. DIE TRENNUNG DES PROZESSES 49G
A) DIE TRENNUNG DURCH GERICHTLICHE ANORDNUNG
(§ 145 ABS. 1 ZPO)
49G
B) DIE FUEHRUNG GETRENNTER PROZESSE DURCH DEN KLAEGER .... 499
(1) DIE ZULAESSIGKEIT GETRENNTER PROZESSE AM BEISPIEL
ALTERNATIVER GEWAEHRLEISTUNGSANSPRUECHE 499
(2) DIE PRAEJUDIZIALITAET DES EINEN PROZESSES FUER DEN
ANDEREN *I
(A) KEINE BINDUNG AUFGRUND DER AUSSETZUNG EINES
DER PROZESSE
502
(B) KEINE BINDUNG AUFGRUND DER RECHTSKRAFT DER
ZEITLICH ERSTEN ENTSCHEIDUNG 502
(C) DER EINFLUSS DER RECHTSKRAFT DER ZEITLICH ERSTEN
ENTSCHEIDUNG AUF DAS IUS VARIANDI DES KLAEGERS 505
(3) DAS ZUTREFFENDE VERTEIDIGUNGSVERHALTEN DES BEKLAGTEN 507
(A) DAS ERHEBEN EINER FESTSTELLUNGSWIDERKLAGE . 508
(B) DIE BINDUNG DES KLAEGERS AN DEN GERICHTSSTAND
DER WIDERKLAGE
(C) DIE AUSSETZUNG EINES PARALLEL GEFUEHRTEN PROZESSES 509
(D) KLAGEN GEGEN EINE MEHRZAHL VON
VOLLSTRECKUNGSTITELN
50
*
3. DIE UMSTELLUNG DES KLAGEANTRAGS
510
A) DER UEBERGANG VON EINEM ALTERNATIVANTRAG ZU EINEM
EINFACHEN
(1) DAS SCHICKSAL DES WEGGEFALLENEN ANSPRUCHS .....[ 511
INHALTSVERZEICHNIS XXVII
(2) DAS SCHICKSAL DES WEITERVERFOLGTEN ANSPRUCHS 512
(A) DIE AENDERUNG EINER URSPRUENGLICHEN KLAGE
*NACH WAHL DES GERICHTS 512
(B) DIE AENDERUNG EINER URSPRUENGLICHEN KLAGE
*NACH WAHL DES KLAEGERS 512
(C) DIE AENDERUNG EINER URSPRUENGLICHEN KLAGE
*NACH WAHL DES BEKLAGTEN 513
(D) DIE PRIVILEGIERUNG DER JEWEILIGEN
KLAGEAENDERUNGEN 514
B) DER UEBERGANG VON EINEM EINFACHEN ZUM ALTERNATIVANTRAG 516
(1) DIE AENDERUNG DES URSPRUENGLICH EINFACHEN ANTRAGS .. 516
(A) DIE ZULAESSIGKEIT DER KLAGEBESCHRAENKUNGEN 516
(B) DIE ZULAESSIGKEIT DER TEILWEISEN KLAGERUECKNAHME . . 517
(2) DIE NACHTRAEGLICHE KLAGENHAEUFUNG 519
C) DER UEBERGANG VON EINEM EINFACHEN ZU EINEM ANDEREN
EINFACHEN ANTRAG 520
(1) DER AUSTAUSCH DER STREITGEGENSTAENDE 520
(A) DIE ZULAESSIGKEIT NACH §263 ZPO 520
(B) DIE ZULAESSIGKEIT NACH §264 NR. 3 ZPO,
INSBESONDERE BEI WECHSEL ZWISCHEN VERSCHIEDENEN
GEWAEHRLEISTUNGSANSPRUECHEN 520
(2) DAS FALLENLASSEN DES ZUNAECHST GELTEND GEMACHTEN
STREITGEGENSTANDS 526
4. DIE BESONDERE PROBLEMATIK DER NACHERFUELLUNGSKLAGEN
MIT WAHLBEFUGNIS DES SCHULDNERS, INSBESONDERE HINSICHTLICH
DER WERKVERTRAGLICHEN NACHERFUELLUNG 528
A) DIE FEHLERHAFTE REZEPTION EINER HOECHSTRICHTERLICHEN
RECHTSPRECHUNG ZUM ALTEN WERKVERTRAGSRECHT 529
B) DAS FEHLERHAFTE AUSBLENDEN DER DURCH DIE
SCHULDRECHTSREFORM EINGEFUEHRTEN NEUERUNGEN . 531
(1) DER VERLUST DER KONKRETISIERUNGSFUNKTION DER
ABNAHME BEI MANGELHAFTEN WERKEN 532
(2) DAS RECHT DES WERKUNTERNEHMERS ZUR NEUHERSTELLUNG 535
(3) DIE RUECKWIRKUNGEN AUF DIE NACHERFUELLUNGSKLAGE . . . 536
C) DIE VOLLSTRECKUNG DER NACHERFUELLUNGSPFLICHTEN 536
(1) DIE VOLLSTRECKUNG DER PFLICHT ZUR
*MAENGELBESEITIGUNG 537
(A) KEINE PFLICHT ZUR BENENNUNG EINER KONKRETEN
EINZELMASSNAHME
BEI DER VOLLSTRECKUNG NACH § 887 ABS. 1 ZPO .... 537
(B) DIE PFLICHT ZUR BENENNUNG EINER KONKRETEN
XXVIII INHALTSVERZEICHNIS
EINZELMASSNAHME BEI DER BEANTRAGUNG EINES
KOSTENVORSCHUSSES NACH §887 ABS. 2 ZPO 540
(C) DER ERSATZ DER ERFORDERLICHEN ERSATZVORNAHME-
KOSTEN NACH §§ 788, 91 ZPO UND DIE
EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE DES GLAEUBIGERS 540
(2) DIE VOLLSTRECKUNG DER PFLICHT ZUR *NEUHERSTELLUNG . . 541
(3) DIE VOLLSTRECKUNG DER PFLICHT ZUR *MAENGELBESEITIGUNG
ODER NEUHERSTELLUNG 542
D) NACHERFUELLUNGSKLAGEN IM ANWENDUNGSBEREICH DER
VOB/B 543
(1) DER AUSSCHLUSS DER NEUHERSTELLUNGSPFLICHT 543
(2) EXKURS: DIE WIRKSAMKEIT DES § 13 ABS. 5 NR. 1 VOB/B
TROTZ DISKREPANZ ZUM WERKVERTRAGSRECHT DES BGB . . 545
(A) DIE INHALTLICHE ZULAESSIGKEIT EINER BESCHRAENKUNG
DER PRIMAEREN GEWAEHRLEISTUNGSANSPRUECHE AUF DIE
MAENGELBESEITIGUNG 545
(B) DIE TRANSPARENZ DER GETROFFENEN REGELUNGEN .... 546
(3) KONSEQUENZEN FUER DEN PROZESS 547
IV. DIE BEHANDLUNG DER ERSETZUNGSBEFUGNISSE IN KLAGE, URTEIL
UND VOLLSTRECKUNG 547
1. DIE BEHANDLUNG EINER FACULTAS ALTERNATIVA DES SCHULDNERS . . 548
A) DIE BERUECKSICHTIGUNG EINER ABWENDUNGSBEFUGNIS
ZUGUNSTEN DES SCHULDNERS IM KLAGEANTRAG UND IM URTEIL 548
B) VOLLSTRECKUNGSRECHTLICHE KONSEQUENZEN 551
(1) DIE VORBEHALTLOSE VERURTEILUNG ZUR LEISTUNG NACH
STREIT UM DIE EXISTENZ EINER ERSETZUNGSBEFUGNIS IM
ERKENNTNISVERFAHREN 551
(2) DIE VORBEHALTLOSE VERURTEILUNG ZUR LEISTUNG OHNE
STREIT UM DIE EXISTENZ EINER ERSETZUNGSBEFUGNIS IM
ERKENNTNISVERFAHREN 552
2. DIE BEHANDLUNG EINER FACULTAS ALTERNATIVA DES GLAEUBIGERS . . 554
A) DIE GENERELLE ZULAESSIGKEIT DER KLAGE AUF DIE
HAUPTLEISTUNG 555
B) DIE ZULAESSIGKEIT DER KLAGE AUF DIE FAKULTATIVE LEISTUNG
NACH §259 ZPO 555
V. ABSCHLIESSENDE BEMERKUNGEN 557
KAPITEL 12: DIE GRENZEN DES IUS VARIANDI 560
I. DER SCHUTZ DES VERTRAUENS DES WAHLGEGNERS 560
II. DIE SCHUTZUNWUERDIGKEIT EINES VERTRAGSBRUECHIGEN WAHLGEGNERS 562
1. DIE ENTSCHEIDUNG DES BUNDESGERICHTSHOFS VOM
20. JANUAR 2006 562
INHALTSVERZEICHNIS XXIX
2. KEINE EINSCHRAENKUNG DES IUS VARIANDI
BEI VERZUG DES WAHLGEGNERS 563
A) KEINE EINSCHRAENKUNG DES IUS VARIANDI DES GLAEUBIGERS
BEI LEISTUNGSVERZUG DES SCHULDNERS 563
B) KEINE EINSCHRAENKUNG DES IUS VARIANDI DES SCHULDNERS
BEI ANNAHMEVERZUG DES GLAEUBIGERS 564
III. ABSCHLIESSENDE BEMERKUNGEN 565
KAPITEL 13: GEMEINSAMKEITEN UND UNTERSCHIEDE DER RECHTSFIGUREN 566
I. DIE REGELUNGSGRUNDSAETZE IN §§262 BIS 265 BGB 567
1. IM ZWEIFEL HAT DER SCHULDNER DIE WAHL (§262 BGB) 567
2. DIE WAHL ERFOLGT DURCH WILLENSERKLAERUNG (§ 263 ABS. 1 BGB) 567
3. DIE WAHL WIRKT ZURUECK (§263 ABS. 2 BGB) 568
4. UEBER DIE VOLLSTRECKUNG BESTIMMT DER GLAEUBIGER,
AUCH WENN DER SCHULDNER DIE WAHL HAT (§ 264 ABS. 1 BGB) . . 568
5. DER SCHULDNER KANN DAS WAHLRECHT DES GLAEUBIGERS AN SICH
ZIEHEN (§264 ABS. 2 BGB) 569
A) EXKURS: DER UMGANG MIT DEM HANDELSRECHTLICHEN
SPEZIFIKATIONSRECHT 570
(1) IM ZWEIFEL KEIN AUSREICHENDER SCHUTZ DES KAEUFERS
BEI BLOSSEM ANNAHMEVERZUG 570
(2) DAS SELBSTSPEZIFIKATIONSRECHT DES VERKAEUFERS IM
ZWEIFEL NUR BEI SPEZIFIKATIONSVERZUG DES KAEUFERS . . . 572
B) EXKURS: DIE THESE VON DER ANALOGEN ANWENDUNG DES
§264 ABS. 2 BGB IN RUECKTRITTS- UND NACHERFUELLUNGS-
KONSTELLATIONEN 574
6. DAS SCHULDVERHAELTNIS BESCHRAENKT SICH AUF DIE UEBRIGEN
LEISTUNGEN, SOFERN EINE UNMOEGLICHKEIT EINER DER LEISTUNGEN
NICHT VOM NICHT-WAHLBERECHTIGTEN TEIL ZU VERTRETEN IST
(§265 BGB) 577
II. DIE ERFORDERLICHE ORIENTIERUNG AN DEN SACHPROBLEMEN 578
1. DIE BEDENKLICHE OBERGERICHTLICHE RECHTSPRECHUNG ZU
ART.233 § 11 ABS.3 EGBGB 578
A) DER UNZUTREFFENDE UMGANG MIT DER HAFTUNG ALS
WAHLSCHULD DURCH DAS OLG CELLE 579
B) DIE NICHT NOTWENDIGE EINORDNUNG ALS ELEKTIVE
KONKURRENZ DURCH DAS OLG JENA 580
C) DER UNZUTREFFENDE UMGANG MIT DER HAFTUNG ALS FACULTAS
ALTERNATIVA DES GLAEUBIGERS DURCH DAS OLG BRANDENBURG 581
D) EIN FAZIT ZU ART.233 §11 ABS.3 EGBGB 584
2. DIE IRREFUEHRENDE ENTSCHEIDUNG DES REICHSGERICHTS ZU
§ 179 ABS. 1 BGB 585
XXX INHALTSVERZEICHNIS
A) DIE AN SICH BELANGLOSE FRAGE NACH DER BINDUNG AN DIE
WAHL GEMAESS §263 BGB 585
(1) DIE GLEICH EFFEKTIVE BINDUNG GEMAESS §242 BGB 586
(2) DER VERDECKUNG DES SCHADENSRECHTLICHEN GRUNDSATZES
DER VERTRAUENSENTSPRECHUNG 586
B) DIE DURCH DIE EINORDNUNG DER HAFTUNG ALS WAHLSCHULD
VERDECKTEN WEITEREN PROBLEME 587
(1) DIE PFLICHT DES FALSUS PROCURATOR ZUR HERAUSGABE
EINES STELLVERTRETENDEN COMMODUMS 587
(2) DER SCHUTZ DES DIE ERFUELLUNG WAEHLENDEN GLAEUBIGERS . 587
(3) DIE UNGEREIMTHEITEN EINES UEBERGANGS DES WAHLRECHTS
AUF DEN FALSUS PROCURATOR 588
3. DER UMGANG MIT DEN NACHERFUELLUNGSALTERNATIVEN
IN§439ABS.LUND635ABS.LBGB 589
A) DIE BINDUNGSFRAGE 589
B) DIE LEISTUNGSERSETZENDE HAFTUNG 590
III. ABSCHLIESSENDE BEMERKUNGEN 592
ZUSAMMENFASSUNG DES 4. TEILS 593
KAPITEL 14: ZUSAMMENFASSUNG IN THESEN 595
ENDBETRACHTUNGEN 609
LITERATURVERZEICHNIS 617
STICHWORTREGISTER 631
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