Judikative Rechtserzeugung: Theorie, Dogmatik und Methodik der Wirkungen von Präjudizien
Gespeichert in:
| Beteilige Person: | |
|---|---|
| Format: | Hochschulschrift/Dissertation Buch |
| Sprache: | Deutsch |
| Veröffentlicht: |
Tübingen
Mohr Siebeck
[2017]
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| Schriftenreihe: | Jus publicum
Band 265 |
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| Beschreibung: | Literaturverzeichnis Seite 513 - 543 |
| Umfang: | XXII, 551 Seiten |
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|---|---|
| adam_text | INHALTSVERZEICHNIS
EINLEITUNG 1
A. RECHTSWISSENSCHAFTLICHE VERNACHLAESSIGUNG
EINES RECHTLICHEN PHAENOMENS 1
B. UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND UND ERKENNTNISINTERESSE 4
C. RECHTSWISSENSCHAFTSTHEORETISCHE PRAEMISSEN 5
I. RECHTSWISSENSCHAFTSPLURALISMUS 5
II. RECHTSWISSENSCHAFTLICHE ZUGAENGE 5
III. RECHTSWISSENSCHAFTLICHE BESCHRAENKUNG 8
D. GANG DER UNTERSUCHUNG 8
1. KAPITEL: DIE WIRKWEISE VON PRAEJUDIZIEN -
ANNAEHERUNGEN AN RECHTSPRAXIS UND RECHTSDISKURS 11
A. AKTEURE 11
B. VERHALTENSSTEUERUNG DURCH PRAEJUDIZIEN 12
I. EINSCHRAENKUNG VON HANDLUNGSSPIELRAEUMEN 12
II. LEGITIMATION VON ENTSCHEIDUNGEN 13
III. EROEFFNUNG VON HANDLUNGSSPIELRAEUMEN 14
IV. GENERIERUNG VON PRAEJUDIZIEN 14
C. GEGENSTAND DER PRAEJUDIZIENWIRKUNG 15
D. BEZUGSPUNKTE DER PRAEJUDIZIENWIRKUNG 16
E. ERGEBNIS 21
X INHALTSVERZEICHNIS
2. KAPITEL: JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG UND PRAEJUDIZIEN -
BEGRIFFLICHE UND KONZEPTIONELLE GRUNDLAGEN 23
A. STREITENTSCHEIDUNG UND RECHTSERZEUGUNG ALS FUNKTIONEN
DER RECHTSPRECHUNG 23
B. KONTUREN EINES KONZEPTS JUDIKATIVER RECHTSERZEUGUNG 25
I. ERSTE BETRACHTUNGSEBENE: DER ENTSCHEIDUNGSMASSSTAB .... 26
1. DIE BEGRENZTE STEUERUNGSKRAFT VON GESETZ UND
METHODENLEHRE 26
2. VON DER METHODENPERSPEKTIVE ZUR KOMPETENZ- UND
VERFAHRENSFRAGE 34
3. ZWISCHENERGEBNIS 36
II. ZWEITE BETRACHTUNGSEBENE: DIE ENTSCHEIDUNGSWIRKUNG ... 36
1. EINZELFALLWIRKUNGEN UND DEN EINZELFALL UEBERSCHREITENDE
WIRKUNGEN 37
2. KATEGORISIERUNG EINZELNER ENTSCHEIDUNGSWIRKUNGEN ... 40
A) RECHTSKRAFT 40
B) INSTANZIELLE UND INNERPROZESSUALE BINDUNGSWIRKUNGEN 41
C) TATBESTANDSWIRKUNG 42
D) WIEDERHOLUNGSVERBOTE 42
E) ERSTRECKUNG DER ENTSCHEIDUNGSWIRKUNG AUF
PARALLELFAELLE 43
F) SONDERFALL: RECHTSNORMEN ALS STREITGEGENSTAND 43
3. ZWISCHENERGEBNIS 44
C. BEGRIFFE 45
I. PRAEJUDIZIENWIRKUNG UND JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG .... 46
1. DER BEGRIFF DES PRAEJUDIZES 46
2. PRAEJUDIZIEN UND JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG 48
3. DER BEGRIFF DER JUDIKATIVEN RECHTSERZEUGUNG 48
II. ABGRENZUNG ZU VERWANDTEN KONZEPTEN UND BEGRIFFEN ... 52
1. RECHTSFORTBILDUNG ALS TEILAUSSCHNITT JUDIKATIVER
RECHTSERZEUGUNG 52
2. RICHTERRECHT ALS KONNOTIERTER UND UNSCHARFER BEGRIFF ... 55
INHALTSVERZEICHNIS XI
3. KAPITEL: PRAEJUDIZIEN UND JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG
IN RECHTSHISTORISCHER PERSPEKTIVE 57
A. DER ZUSAMMENHANG ZWISCHEN RECHTSTHEORIE,
METHODENVERSTAENDNIS UND PRAEJUDIZIEN 58
I. DIE VERNUNFTRECHTLICHE PRAEGUNG DES 17. UND
18. JAHRHUNDERTS 59
II. DIE VORHERRSCHAFT DER HISTORISCHEN RECHTSSCHULE IM
19. JAHRHUNDERT 61
III. DIE HERAUSBILDUNG EINES VOLUNTARISTISCHEN RECHTSBEGRIFFS
IM UEBERGANG ZUM 20. JAHRHUNDERT 65
IV. AUSWERTUNG 69
B. PRAEJUDIZIEN ZWISCHEN GESCHRIEBENEM RECHT UND RECHTLICHER PRAXIS 70
I. DAS CORPUS IURIS CIVILIS 71
II. DAS ALLGEMEINE LANDRECHT FUER DIE PREUSSISCHEN STAATEN ... 74
III. DIE PRAEJUDIZIENGESETZE DES 18. UND 19. JAHRHUNDERTS 78
IV. DAS SCHWEIGEN DER REICHSGESETZGEBUNG ZUM ENDE DES
19. JAHRHUNDERTS 79
V. AUSWERTUNG 83
C. PRAEJUDIZIEN UND DIE INSTITUTIONELLE AUSGESTALTUNG DER JUDIKATIVE 84
I. DIE ERRICHTUNG VON INSTANZENZUG UND HOECHSTGERICHTSBARKEIT 84
II. BEGRUENDUNG UND PUBLIKATION GERICHTLICHER ENTSCHEIDUNGEN 87
D. DIE HERAUSBILDUNG DER JUDIKATIVE ALS EIGENSTAENDIGE STAATSGEWALT 92
I. AUSBLENDUNG DER RECHTSPRECHENDEN GEWALT IN DER FRUEHEN
VERFASSUNGSTHEORIE 92
1. ERSTE ANDEUTUNGEN DES GEWALTENTEILUNGSGEDANKENS
BEI ARISTOTELES 93
2. HERAUSBILDUNG DES MODERNEN VERSTAENDNISSES VON
GEWALTENTEILUNG BEI JOHN LOCKE 94
3. ANERKENNUNG DER JUDIKATIVE ALS EIGENSTAENDIGE
STAATSFUNKTION BEI MONTESQUIEU 95
4. DIE JUDIKATIVE ALS *LEAST DANGEROUS BRANCH IN DEN
FEDERALIST PAPERS 96
5. ZWISCHENERGEBNIS 97
II. DER GEWALTENTEILUNGSGEDANKE IM ZEITALTER VON
ABSOLUTISMUS UND KONSTITUTIONALISMUS 98
III. DAS ENDE DER MONARCHIE UND DER UEBERGANG ZUR
PARLAMENTARISCH-DEMOKRATISCHEN REPUBLIK: AUSDIFFEREN-
ZIERUNG UND BEDEUTUNGSZUWACHS DER JUDIKATIVE 103
XII INHALTSVERZEICHNIS
E. AUSWERTUNG: DIE ENTWICKLUNG DER DRITTEN GEWALT BIS ZUM
20. JAHRHUNDERT 105
I. PRAEJUDIZIEN ZWISCHEN RECHTSTHEORIE UND POSITIVEM RECHT . . 106
II. DIE HERAUSBILDUNG DER JUDIKATIVE ALS EIGENSTAENDIGE UND
UNABHAENGIGE DRITTE GEWALT 107
III. PRAEJUDIZEN UND NORMATIVITAET 110
4. KAPITEL: RECHTLICHE ZUGAENGE ZUR WIRKUNG
VON PRAEJUDIZIEN 111
A. JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG ALS BLINDER FLECK
DER RECHTSWISSENSCHAFT 112
B. INTEGRATION DES RICHTERRECHTS IN DEN KANON DER RECHTSQUELLEN? . 116
I. KONZEPTIONELLE UNKLARHEITEN 117
II. KONZEPTIONELLE EINWAENDE 121
C. RICHTERRECHT ALS RECHTSERKENNTNISQUELLE UND DIE
*FAKTISCHE GELTUNG VON PRAEJUDIZIEN 124
I. DISKREPANZ ZWISCHEN THEORIE UND PRAXIS 126
II. BESCHRAENKUNG RECHTLICHER STEUERUNGSMOEGLICHKEITEN 128
D. VERARBEITUNG VON PRAEJUDIZIEN IN DER METHODENLEHRE 132
E. AUSWERTUNG: ANFORDERUNGEN AN EIN RECHTLICHES KONZEPT
DER PRAEJUDIZIENWIRKUNG 134
I. DIE NORMAKZESSORIETAET VON PRAEJUDIZIEN 134
II. VERBINDLICHKEIT ALS UNGEEIGNETE KATEGORIE ZUR ERFASSUNG
DER WIRKUNG VON PRAEJUDIZIEN 136
III. NORMATIVITAET UND AUTORITAET 142
1. AUTORITAET ALS RECHTSBEGRIFF 143
A) BEGRIFFLICHE ANNAEHERUNG 143
B) RECHTSWISSENSCHAFTLICHE VERWENDUNG 145
C) FORMELLE UND INFORMELLE AUTORITAET 147
2. AUTORITAET UND JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG 148
IV. ERGEBNIS: NORMATIVITAET UND AUTORITAET ALS KATEGORIEN ZUR
ERFASSUNG DER WIRKUNGEN VON PRAEJUDIZIEN 150
INHALTSVERZEICHNIS XIII
5. KAPITEL: VERFASSUNGSRECHTLICHE RAHMENBEDINGUNGEN
DER WIRKWEISE VON PRAEJUDIZIEN 151
A. DER GRUNDSATZ DER GEWALTENTEILUNG ALS VERFASSUNGSRECHTLICHER
AUSGANGSPUNKT 152
I. ZUR ERFORDERLICHKEIT EINER VERFASSUNGSTHEORETISCH
ANGEREICHERTEN VERFASSUNGSRECHTLICHEN UNTERSUCHUNG .... 153
II. DIE BESTIMMUNG UND ZUORDNUNG HOHEITLICHER FUNKTIONEN
ZWISCHEN VERFASSUNGSTHEORIE UND VERFASSUNGSRECHTS-
DOGMATIK 157
III. GEWALTENTEILUNG ALS AUSFUELLUNGSBEDUERFTIGES
VERFASSUNGSPRINZIP 159
1. DER GERINGE AUSSAGEGEHALT FORMELLER UND MATERIELLER
RECHTSPRECHUNGSBEGRIFFE 160
2. DIE MANGELNDE TRAGFAEHIGKEIT EINER FUNKTIONELL-
RECHTLICHEN BEGRUENDUNG 162
IV. ZWISCHENERGEBNIS: BESTIMMUNG DER RECHTSERZEUGENDEN
FUNKTION DER JUDIKATIVE AUS DEM GANZEN DER VERFASSUNG . . 165
B. BESTANDSAUFNAHME: DER GERINGE AUSSAGEGEHALT EINZELNER
VORSCHRIFTEN DES GRUNDGESETZES 166
I. RICHTERLICHE UNABHAENGIGKEIT: ABSAGE AN EINE NORMATIVE
PRAEJUDIZIENWIRKUNG? 166
II. GRUNDRECHTLICHE BEGRUENDUNGSVERSUCHE 172
1. DER GLEICHHEITSSATZ ALS GEBOT DER RECHTSANWENDUNGS-
GLEICHHEIT 173
2. DER GRUNDSATZ DES VERTRAUENSSCHUTZES 178
3. DIE RECHTSSCHUTZGARANTIE UND DER JUSTIZGEWAEHRANSPRUCH 180
III. DIE INDIFFERENZ DER *BINDUNG AN GESETZ UND RECHT .... 182
IV. DER BEGRENZTE AUSSAGEGEHALT DES RECHTSEINHEITSAUFTRAGS
DES ART. 95 ABS. 3 GG 183
V. ZWISCHENERGEBNIS 188
C. DIE WIRKUNGEN VON PRAEJUDIZIEN
IM LICHTE VON RECHTSSTAATSPRINZIP UND DEMOKRATIEPRINZIP .... 188
I. VORGABEN DES RECHTSSTAATSPRINZIPS:
NORMATIVITAETSSTABILISIERUNG DURCH PRAEJUDIZIEN 188
1. DIE ABLEITUNG VERFASSUNGSRECHTLICHER VORGABEN AUS DEM
RECHTSSTAATSPRINZIP 189
A) DAS RECHTSSTAATSPRINZIP ALS VERFASSUNGSPRINZIP .... 189
B) DIE INHALTLICHE OFFENHEIT DES RECHTSSTAATSPRINZIPS . . . 191
C) METHODISCHE PRAEMISSEN DER INTERPRETATION DES
RECHTSSTAATSPRINZIPS 193
XIV INHALTSVERZEICHNIS
AA) STRUKTURIMMANENTE METHODISCHE PRAEMISSEN .... 193
BB) DIE EINGESCHRAENKTE BEDEUTUNG DER HISTORISCHEN
ENTWICKLUNG 194
CC) DIE MANGELNDE AUSSAGEKRAFT DES WILLENS DES
HISTORISCHEN VERFASSUNGSGEBERS 197
DD) DIE MASSGEBLICHE BEDEUTUNG DER RATIO DES
RECHTSSTAATSPRINZIPS 197
EE) ZWISCHENERGEBNIS 201
D) RECHTSBINDUNG UND RECHTSSICHERHEIT ALS KERNGEHALTE
DES RECHTSSTAATSPRINZIPS 201
2. DIE KOMPENSATIONSFUNKTION VON PRAEJUDIZIEN IM LICHTE
DES RECHTSSTAATSPRINZIPS 204
A) KOMPENSATION DER UNBESTIMMTHEIT VON RECHTSNORMEN 205
B) KOMPENSATION DER ERGEBNISOFFENHEIT DER JURISTISCHEN
METHODIK 206
C) KOMPENSATION DER FEHLENDEN ERKENNBARKEIT VON
NORMGEHALTEN 207
D) PLURALISIERUNG DER ENTSCHEIDUNGSMASSSTAEBE UND
PRAEJUDIZIEN 207
E) ZWISCHENERGEBNIS: NORMATIVITAETSSTABILISIERUNG DURCH
PRAEJUDIZIENBEACHTUNG 210
3. INSTITUTIONELLE UMSETZUNG DER KOMPENSATIONSFUNKTION:
JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG IM HORIZONT
EINZELFALLBEZOGENER STREITENTSCHEIDUNG 210
A) EINZELFALLBEZOGENE STREITENTSCHEIDUNG ALS
WESENSMERKMAL DER RECHTSPRECHUNG 211
B) DAS VERBOT DER EIGENINITIATIVE ALS GRENZE JUDIKATIVER
RECHTSERZEUGUNG 213
C) DER EINZELFALLBEZUG ALS STRUKTURMERKMAL JUDIKATIVER
RECHTSERZEUGUNG 213
AA) DIE KOPPLUNG VON RECHTSERZEUGUNG UND
STREITENTSCHEIDUNG 213
BB) DER EINZELFALLBEZUG DES GERICHTLICHEN VERFAHRENS 217
4. ZWISCHENERGEBNIS 219
II. DEMOKRATISCHE LEGITIMATION JUDIKATIVER RECHTSERZEUGUNG 220
1. LEGITIMATIONSBEDUERFTIGKEIT JUDIKATIVER RECHTSERZEUGUNG 221
A) ZUSAMMENHANG VON FUNKTION UND LEGITIMATION . ... 221
B) BEGRIFF DER LEGITIMATION 222
C) DER GERINGE AUSSAGEGEHALT DES LEGITIMATIONSNIVEAUS
DER DRITTEN GEWALT 225
2. LEGITIMATIONSSTRUKTUREN DER DRITTEN GEWALT 226
INHALTSVERZEICHNIS XV
3. LEGITIMATION IM LICHTE INSTITUTIONELLER
WIRKUNGSBEDINGUNGEN: JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG
ALS RECHTSGEBUNDENE NORMATIVITAETSPRODUKTION 229
A) DAS RECHT ALS ALLEINIGER ENTSCHEIDUNGSMASSSTAB
RECHTSPRECHENDER TAETIGKEIT 230
B) JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG IN UNPARTEILICHKEIT UND
UNABHAENGIGKEIT 234
AA) AUSSCHLUSS EIGENER INTERESSEN DURCH DEN
GRUNDSATZ DER UNPARTEILICHKEIT 235
BB) AUSSCHLUSS FREMDER INTERESSEN DURCH DEN
GRUNDSATZ DER UNABHAENGIGKEIT 237
C) GEWAEHRLEISTUNG DER RECHTSBINDUNG DURCH
INSTANZENZUG, KOLLEGIALPRINZIP UND ANFORDERUNGEN
AN DIE FACHLICHE QUALIFIKATION 239
AA) KONTROLLE DER RECHTSBEZUEGLICHKEIT DURCH DEN
INSTANZENZUG 239
BB) ERZWINGUNG RECHTLICHER ARGUMENTE DURCH DAS
KOLLEGIALPRINZIP 239
CC) RECHTLICHE RATIONALITAET DURCH FACHLICHE
QUALIFIKATION UND SOZIALISATION 240
D) ZWISCHENERGEBNIS 242
4. LEGITIMATION IM LICHTE INSTITUTIONELLER ZUSAMMENHAENGE:
JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG IM ZUSAMMENWIRKEN MIT DER
LEGISLATIVEN GEWALT 242
A) STAERKUNG DEMOKRATISCHER LEGITIMATIONS-
ZUSAMMENHAENGE DURCH PRAEJUDIZIEN 243
B) JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG IM LICHTE LEGISLATIVER
VERFUEGUNGSGEWALT 245
C) ENTSCHAERFUNG DER LEGITIMATIONSPROBLEMATIK DURCH
KOPPLUNG JUDIKATIVER RECHTSERZEUGUNG AN DEN
EINZELFALL 247
D) ZWISCHENERGEBNIS: DIE VERBLEIBENDE LEGITIMATIONS-
PROBLEMATIK 248
III. ERGEBNIS 249
D. KONTUREN UND FOLGEN DER VERFASSUNGSRECHTLICH VERANKERTEN
PRAEJUDIZIENWIRKUNG 250
I. PRAEJUDIZIENWIRKUNG IM LICHTE WIDERSTREITENDER PRINZIPIEN 251
1. PRAEJUDIZIENWIRKUNG UND DIE BINDUNG AN DAS GESETZ:
KOMPLEMENTARITAET STATT KONKURRENZ 251
2. PRAEJUDIZIENWIRKUNG UND DIE DYNAMIK DER
RECHTSENTWICKLUNG: KONTINUITAET STATT BESTAENDIGKEIT . . . 253
XVI INHALTSVERZEICHNIS
3. PRAEJUDIZIENWIRKUNG UND DIE FLEXIBILITAET DER RECHTSANWEN-
DUNG: EINZELFALLBEZUG STATT ALLGEMEINVERBINDLICHKEIT. . . 255
II. KONTUREN UND GRENZEN EINER VERFASSUNGSRECHTLICH
BEGRUENDETEN PRAEJUDIZIENWIRKUNG 256
1. DIE NORMATIVE DIMENSION DER PRAEJUDIZIENWIRKUNG .... 256
2. KEINE PRAEJUDIZIENBINDUNG AUS DEM GEBOT DER
RECHTSSICHERHEIT 257
3. PRAEJUDIZIENWIRKUNG ALS BERUECKSICHTIGUNGSPFLICHT 259
A) PFLICHT ZUR KENNTNISNAHME 260
B) PFLICHT ZUR ARGUMENTATIVEN AUSEINANDERSETZUNG .... 260
C) PFLICHT ZUR GRUNDSAETZLICHEN BEFOLGUNG UND ZUR
BEGRUENDUNG VON ABWEICHUNGEN 261
4. PRAEJUDIZIENWIRKUNG UND DIE FRAGE DER SELBSTBINDUNG . . . 262
III. KONSEQUENZEN DER VERFASSUNGSRECHTLICHEN
BERUECKSICHTIGUNGSPFLICHT 263
IV. VERFASSUNGSRECHTLICH EROEFFNETE AUSGESTALTUNGSSPIELRAEUME . . 265
1. RAUM FUER GESETZGEBERISCHE AUSGESTALTUNG DER
PRAEJUDIZIENWIRKUNG 265
2. RAUM FUER DIE ENTWICKLUNG EINER DOGMATIK DER
PRAEJUDIZIENWIRKUNG 266
3. RAUM FUER DIE ENTFALTUNG DER AUTORITAET VON PRAEJUDIZIEN . . 267
A) AKZEPTANZ 268
B) SELBSTREFERENTIALITAET 271
C) UEBERZEUGUNGSKRAFT 273
E. INSTITUTIONELLE IMPLIKATIONEN:
ZUM VERHAELTNIS VON JUDIKATIVE UND LEGISLATIVE 277
I. JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG ALS AUTORITATIVE INTERPRETATION
DES RECHTS 277
1. INTERPRETATIONSKOMPETENZ UND INTERPRETATIONSAUTORITAET . 278
2. DIE AUTORITAET JUDIKATIVER INTERPRETATION 278
II. JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG UND LEGISLATIVE RECHTSETZUNG . . 281
F. ERGEBNIS 284
6. KAPITEL: DIE WIRKWEISE FACHGERICHTLICHER PRAEJUDIZIEN . . 287
A. BESTAETIGUNG DER VERFASSUNGSRECHTLICHEN VORGABEN
IM HOECHSTRICHTERLICHEN DISKURS 289
I. ANERKENNUNG DER BERUECKSICHTIGUNGSPFLICHT
IM GERICHTSVERFASSUNGSRECHT UND PROZESSRECHT 289
1. BINDUNG DES UNTERINSTANZLICHEN GERICHTS
IM RECHTSMITTELVERFAHREN 290
INHALTSVERZEICHNIS XVII
2. DIE REGELUNGEN UEBER DIE ZULASSUNG VON RECHTSMITTELN . . 290
3. DIVERGENZVORKGE UND RECHTSFORTBILDUNGSVORLAGE 293
4. AUSWERTUNG 294
II. NORMATIVE WIRKUNGEN VON PRAEJUDIZIEN INNERHALB DER DRITTEN
GEWALT 296
1. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS . . . 296
A) ZWISCHEN *KONSTITUTIONELLER UNEINHEITLICHKEIT UND
WILLKUERVERBOT 297
B) DER *GELTUNGSANSPRUCH UEBER DEN EINZELFALL HINAUS . . 299
2. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTSHOFS 302
A) ALLGEMEINE AUSSAGEN ZUR PRAEJUDIZIENWIRKUNG 302
B) DIE PRAXIS DES REVISIONSVERFAHRENS: *ENTGEGEN DER
AUFFASSUNG DES BERUFUNGSGERICHTS... 304
C) WILLKUERGRENZE UND HOECHSTRICHTERLICHE RECHTSPRECHUNG 306
3. AUSWERTUNG 308
III. SELBSTBINDUNG UND DIE ZULAESSIGKEIT VON
RECHTSPRECHUNGSAENDERUNGEN 309
1. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS ... 310
2. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTSHOFS 310
A) DAS ERFORDERNIS BESONDERER GRUENDE FUER EINE
RECHTSPRECHUNGSAENDERUNG 310
B) DIE HANDHABUNG DER MASSSTAEBE IN DER
RECHTSPRECHUNGSPRAXIS 313
3. AUSWERTUNG 317
IV. RICHTERLICHE RECHTSFORTBILDUNG 319
1. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS ... 319
A) VERFASSUNGSRECHTLICHE GRENZEN RICHTERLICHER
RECHTSFORTBILDUNG 319
B) ZULAESSIGKEIT UND LEGITIMATION RICHTERLICHER
RECHTSFORTBILDUNG 321
2. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTSHOFS 326
3. AUSWERTUNG 327
V. ZWISCHENERGEBNIS: ANERKENNUNG UND BESTAETIGUNG DER
VERFASSUNGSRECHTLICHEN BERUECKSICHTIGUNGSPFLICHT 327
B. REKONSTRUKTION EINZELNER DOGMATISCHER FRAGEN ZUR
PRAEJUDIZIENWIRKUNG 329
I. VERTRAUENSSCHUTZ UND DIE RUECKWIRKUNG VON
RECHTSPRECHUNGSAENDERUNGEN 330
1. DER RESTRIKTIVE ANSATZ DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS . . 330
2. DIE ANKUENDIGUNGSRECHTSPRECHUNG DES
BUNDESGERICHTSHOFS 331
3. AUSWERTUNG UND NEUBEWERTUNG 334
XVIII INHALTSVERZEICHNIS
II. DAS VERFASSUNGSRECHTLICHE BESTIMMTHEITSGEBOT IM LICHTE
DER PRAEJUDIZIENWIRKUNG 336
1. BESTIMMTHEIT VON RECHTSNORMEN DURCH JUDIKATIVE
KONKRETISIERUNG 336
2. DAS BESTIMMTHEITSGEBOT IM STRAFRECHT 337
3. AUSWERTUNG UND NEUBEWERTUNG 338
III. PRAEJUDIZIENWIRKUNG IM VERWALTUNGSRECHT: AMTSHAFTUNG
WEGEN NICHTBEACHTUNG DER HOECHSTRICHTERLICHEN
RECHTSPRECHUNG 340
1. DIE NICHTBEACHTUNG DER HOECHSTRICHTERLICHEN
RECHTSPRECHUNG ALS AMTSPFLICHTVERLETZUNG? 341
2. DIE RECHTSPRECHUNG DES BGH:
ZWISCHEN AMTSPFLICHTVERLETZUNG UND VERSCHULDEN .... 342
3. AUSWERTUNG UND NEUBEWERTUNG 345
IV. PRAEJUDIZIENWIRKUNG IM VERWALTUNGSVERFAHRENSRECHT:
DAS WIEDERAUFGREIFEN DES VERFAHRENS 347
1. DER OFFENGELASSENE REGELUNGSGEHALT DES §51 ABS. 1 NR. 1
VWVFG 347
2. DER RESTRIKTIVE ANSATZ VON VERWALTUNGSRECHTS-
WISSENSCHAFT UND RECHTSPRECHUNG 348
3. AUSWERTUNG UND NEUBEWERTUNG 350
V. PRAEJUDIZIENWIRKUNG IM STRAFVERFAHRENSRECHT: DIE BINDUNG DER
STAATSANWALTSCHAFT AN DIE HOECHSTRICHTERLICHE RECHTSPRECHUNG 351
1. LEGALITAETSPRINZIP UND AUSLEGUNGSHOHEIT 352
2. DIE DISKUSSION IN DER STRAFRECHTSWISSENSCHAFT 352
3. DIE RECHTSPRECHUNG DES BGH UND DER
OBERLANDESGERICHTE 354
4. AUSWERTUNG UND NEUBEWERTUNG 356
VI. PRAEJUDIZIENWIRKUNG IM STEUERRECHT: DIE BINDUNG DER FINANZ-
VERWALTUNG AN DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESFINANZHOFS . . 357
1. DIE PRAXIS DER NICHTANWENDUNGSERLASSE 357
2. DIE AUFFASSUNG DES BUNDESFINANZMINISTERIUMS 359
3. DIE AUFFASSUNG DES BUNDESFINANZHOFS 360
4. DIE DISKUSSION IN DER STEUERRECHTSWISSENSCHAFT 364
5. AUSWERTUNG UND NEUBEWERTUNG 366
A) PFLICHT ZUR BEGRUENDUNG VON NICHTANWENDUNGSERLASSEN 367
B) PFLICHT ZUR AUFHEBUNG VON NICHTANWENDUNGSERLASSEN
IM FALL DER BESTAETIGUNG DURCH DEN BFH 367
C) VERFASSUNGSWIDRIGKEIT KONKLUDENTER
NICHTANWENDUNGSERLASSE 368
VII. ZWISCHENERGEBNIS 370
C. ERGEBNIS 371
INHALTSVERZEICHNIS XIX
7. KAPITEL: DIE WIRKWEISE VON PRAEJUDIZIEN DES
BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 373
A. DER VERFASSUNGSRECHTLICHE RAHMEN 375
I. DIE VERFASSUNGSRECHTLICHE STELLUNG DES
BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 375
II. DER PRUEFUNGSMASSSTAB IM VERFASSUNGSGERICHTLICHEN
VERFAHREN 377
III. DER STREITGEGENSTAND IM ORGANSTREITVERFAHREN 378
IV. DIE VERFASSUNGSRECHTLICHE ERMOEGLICHUNG DER GESETZESKRAFT
VON ENTSCHEIDUNGEN 382
V. DAS VERFAHREN DER NORMENVERIFIKATION 384
VI. DIE DIVERGENZVORLAGE 385
VII. ZWISCHENERGEBNIS 386
B. DIE BINDUNGSWIRKUNG VON ENTSCHEIDUNGEN DES
BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 387
I. ABGRENZUNGEN 387
1. GESETZESKRAFT (§31 ABS. 2 BVERFGG) 387
2. RECHTSKRAFT 388
3. SICHERUNG DER EINHEITLICHKEIT DER RECHTSPRECHUNG DURCH
DAS PLENUM 389
4. ZWISCHENERGEBNIS 389
II. DIE BINDUNGSWIRKUNG NACH §31 ABS. 1 BVERFGG 390
1. DIE RECHTSPRECHUNGSPRAXIS DES BUNDESVERFASSUNGS-
GERICHTS 392
A) REZEPTION DER BUNDESVERFASSUNGSGERICHTLICHEN
RECHTSPRECHUNG 392
B) KOHAERENZ UND KONTEXT DER BUNDESVERFASSUNGS-
GERICHTLICHEN RECHTSPRECHUNG 394
C) KATEGORISIERUNG UND KONTEXTUALISIERUNG DER
RECHTSPRECHUNG 395
AA) BINDUNGSWIRKUNG UND ZULAESSIGKEIT DES
VERFASSUNGSGERICHTLICHEN VERFAHRENS 396
BB) BINDUNGSWIRKUNG UND VERFASSUNGSGERICHTLICHER
ENTSCHEIDUNGSMASSSTAB 400
CC) BINDUNGSWIRKUNG UND VERFASSUNGSGERICHTLICHER
ENTSCHEIDUNGSAUSSPRUCH 403
DD) BINDUNGSWIRKUNG UND NORMWIEDERHOLUNGSVERBOT 405
(1) DIE SPRUCHPRAXIS DES ZWEITEN SENATS 406
(2) DIE SPRUCHPRAXIS DES ERSTEN SENATS 407
(3) NORMWIEDERHOLUNGSVERBOT UND NORMATIVE
PRAEJUDIZIENWIRKUNG 408
D) AUSWERTUNG 410
XX INHALTSVERZEICHNIS
2. AUSLEGUNG VON § 31 ABS. 1 BVERFGG 411
A) KLARSTELLENDE VORBEMERKUNGEN 411
AA) STREITENTSCHEIDUNG UND RECHTSERZEUGUNG, TENOR
UND ENTSCHEIDUNGSGRUENDE 411
BB) ERFORDERLICHKEIT WEITERGEHENDER DIFFERENZIERUNG 413
B) UNERGIEBIGKEIT DES WORTLAUTS 414
C) UNEINDEUTIGKEIT EINER SYSTEMATISCHEN BETRACHTUNG . . . 415
AA) §31 ABS. 1 BVERFGG IM LICHTE DES §31 ABS. 2
BVERFGG 415
BB) § 31 ABS. 1 BVERFGG IN DER SYSTEMATIK DES
BUNDESVERFASSUNGSGERICHTSGESETZES 416
CC) §31 ABS. 1 BVERFGG IM KONTEXT ANDERER
PROZESSORDNUNGEN 417
D) AUSSAGELOSIGKEIT DER ENTSTEHUNGSGESCHICHTE 418
E) DAS ARGUMENT DES FEHLENDEN ANWENDUNGSBEREICHS . . 420
F) DAS ARGUMENT DER FEHLENDEN ABGRENZBARKEIT 422
G) INSTITUTIONELLE VORVERSTAENDNISSE ALS ARGUMENT 423
H) DER ENTSCHEIDENDE EINWAND: INKOHAERENZEN EINER
EXTENSIVEN AUSLEGUNG 424
AA) FORMALE BETRACHTUNG: UNSTIMMIGKEITEN EINER
EINFACHGESETZLICHEN ANORDNUNG VERBINDLICHER
VERFASSUNGSAUSLEGUNG 424
BB) STRUKTURELLE BETRACHTUNG: PROBLEMATIK
VERBINDLICHER VERFASSUNGSAUSLEGUNG 426
I) ZWISCHENERGEBNIS 428
C. REKONSTRUKTION: WIRKUNGEN BUNDESVERFASSUNGSGERICHTLICHER
ENTSCHEIDUNGEN 428
I. STREITGEGENSTANDSBEZOGENE BINDUNGSWIRKUNGEN 429
II. STREITGEGENSTANDSUEBERGREIFENDE BINDUNGSWIRKUNG:
WIEDERHOLUNGSVERBOT 430
III. NORMATIVE WIRKUNGEN IN PARALLELFAELLEN 434
IV. NORMATIVE WIRKUNGEN BUNDESVERFASSUNGSGERICHTLICHER
VERFASSUNGSAUSLEGUNG 436
1. KEINE AUSSAGE DES §31 ABS. 1 BVERFGG 436
2. PRAEJUDIZIELLE WIRKUNG AUF VERFASSUNGSRECHTLICHER
GRUNDLAGE 437
3. JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG ALS FUNKTION DER
VERFASSUNGSGERICHTSBARKEIT 437
A) RECHTSBINDUNG UND VERFASSUNGSGERICHTSBARKEIT 438
B) STREITENTSCHEIDUNG IM VERFASSUNGSGERICHTLICHEN
VERFAHREN 440
INHALTSVERZEICHNIS XXI
C) LETZTVERBINDLICHKEIT IM DISKURS DER
VERFASSUNGSINTERPRETEN 442
D) DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT ZWISCHEN GESETZGEBER
UND VERFASSUNGSAENDERNDER GEWALT 443
E) ZWISCHENERGEBNIS 444
4. SYSTEMATIK DER PRAEJUDIZIELLEN WIRKUNGEN IM EINZELNEN . 445
A) SELBSTBINDUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 445
B) NORMATIVE WIRKUNGEN FUER ANDERE STAATLICHE ORGANE . . 447
D. ERGEBNIS 447
8. KAPITEL: GRUNDZUEGE EINER PRAEJUDIZIENLEHRE 449
A. METHODENLEHRE ZWISCHEN DOGMATIK, THEORIE UND PRAXIS 449
B. VORGABEN FUER DIE ENTSTEHUNG VON PRAEJUDIZIEN 451
I. EINZELFALLBEZUG UND ENTSCHEIDUNGSERHEBLICHKEIT 452
II. ENTSCHEIDUNGSREICHWEITE UND BEGRUENDUNGSTIEFE 454
III. ENTSCHEIDUNGSDARSTELLUNG 457
C. VORGABEN FUER DIE BERUECKSICHTIGUNG VON PRAEJUDIZIEN 460
I. DIE AUSLEGUNG VON PRAEJUDIZIEN: FUNKTION UND
STRUKTURMERKMALE 460
II. BEZUGSPUNKT DER REZEPTION: JENSEITS VON RATIO DECIDENDI
UND OBITER DICTUM 463
III. FORTWIRKUNG DES EINZELFALLBEZUGS IM REZEPTIONSPROZESS . . 465
IV. DIFFERENZIERUNG UND KONTEXTUALISIERUNG DURCH
DISTINGUISHING 470
V. DIE ABWEICHUNG VON PRAEJUDIZIEN 472
1. GRUENDE FUER EINE ABWEICHUNG VON PRAEJUDIZIEN 473
2. DAS *UNRICHTIGE PRAEJUDIZ 474
3. BERUECKSICHTIGUNG DER AUTORITAET VON PRAEJUDIZIEN 477
A) DIE BESONDERE BEDEUTUNG EINER STAENDIGEN UND
GEFESTIGTEN RECHTSPRECHUNG 478
B) DIE BERUECKSICHTIGUNG DES EINZELFALLBEZUGS 480
4. ABWEICHUNG UND BEGRUENDUNG 483
VI. ERGEBNIS: PRAEJUDIZIENBERUECKSICHTIGUNG ALS EIGENSTAENDIGER
ARGUMENTATIONSTOPOS 483
D. VORGABEN FUER DIE AENDERUNG VON PRAEJUDIZIEN 485
I. ANFORDERUNGEN AN DIE RECHTFERTIGUNG VON
RECHTSPRECHUNGSAENDERUNGEN 485
II. RECHTSPRECHUNGSAENDERUNG UND
RECHTSPRECHUNGSKONKRETISIERUNG 487
III. RECHTSPRECHUNGSAENDERUNG UND BEGRUENDUNG 488
XXII INHALTSVERZEICHNIS
SCHLUSSBEMERKUNGEN 491
ZUSAMMENFASSUNG 493
LITERATURVERZEICHNIS 513
PERSONEN- UND SACHVERZEICHNIS 545
Inhaltsübersicht
Einleitung............................................................. 1
1. Kapitel: Die Wirkweise von Präjudizien - Annäherungen an
Rechtspraxis und Rechtsdiskurs........................................ 11
2. Kapitel: Judikative Rechtserzeugung und Präjudizien - Begriffliche
und konzeptionelle Grundlagen......................................... 23
3. Kapitel: Präjudizien und judikative Rechtserzeugung
in rechtshistorischer Perspektive..................................... 57
4. Kapitel: Rechtliche Zugänge zur Wirkung von Präjudizien........... 111
5. Kapitel: Verfassungsrechtliche Rahmenbedingungen der Wirkweise
von Präjudizien...................................................... 151
6. Kapitel: Die Wirkweise fachgerichtlicher Präjudizien........ 287
7. Kapitel: Die Wirkweise von Präjudizien des
Bundesverfassungsgerichts............................................ 373
8. Kapitel: Grundzüge einer Präjudizienlehre......................... 449
Schlussbemerkungen................................................... 491
Zusammenfassung...................................................... 493
Literaturverzeichnis................................................. 513
Personen-und Sachverzeichnis......................................... 545
Inhaltsverzeichnis
Einleitung..................................................... 1
A. Rechtswissenschaftliche Vernachlässigung
eines rechtlichen Phänomens...................................... 1
B. Untersuchungsgegenstand und Erkenntnisinteresse ................ 4
C. Rechtswissenschaftstheoretische Prämissen....................... 5
I. Rechtswissenschaftspluralismus.............................. 5
II. Rechtswissenschaftliche Zugänge............................. 5
III. Rechtswissenschaftliche Beschränkung........................ 8
D. Gang der Untersuchung........................................... 8
1. Kapitel: Die Wirkweise von Präjudizien ֊
Annäherungen an Rechtspraxis und Rechtsdiskurs......... 11
A. Akteure..................................................... 11
B. Verhaltenssteuerung durch Präjudizien................... . 12
I. Einschränkung von Handlungsspielräumen................. 12
II. Legitimation von Entscheidungen........................ 13
III. Eröffnung von Handlungsspielräumen..................... 14
IV. Generierung von Präjudizien............................ 14
C. Gegenstand der Präjudizienwirkung........................... 15
D. Bezugspunkte der Präjudizienwirkung......................... 16
E. Ergebnis ................................................... 21
2. Kapitel: Judikative Rechtserzeugung und Präjudizien -
Begriffliche und konzeptionelle Grundlagen......................... 23
A. Streitentscheidung und Rechtserzeugung als Funktionen
der Rechtsprechung.............................................. 23
B. Konturen eines Konzepts judikativer Rechtserzeugung............. 23
I. Erste Betrachtungsebene: Der Entscheidungsmaßstab .... 26
1. Die begrenzte Steuerungskraft von Gesetz und
Methodenlehre............................................ 26
2. Von der Methodenperspektive zur Kompetenz- und
Verfahrensfrage.......................................... 34
3. Zwischenergebnis........................................ 36
II. Zweite Betrachtungsebene: Die Entscheidungswirkung ... 36
1. Einzelfallwirkungen und den Einzelfall überschreitende
Wirkungen................................................ 37
2. Kategorisierung einzelner Entscheidungswirkungen ... 40
a) Rechtskraft........................................... 40
b) Instanzielle und innerprozessuale Bindungswirkungen 41
c) Tatbestandswirkung.................................... 42
d) Wiederholungsverbote ................................. 42
e) Erstreckung der Entscheidungswirkung auf
Parallelfälle......................................... 43
f) Sonderfall: Rechtsnormen als Streitgegenstand... 43
3. Zwischenergebnis........................................ 44
C. Begriffe....................................................... 45
I. Präjudizienwirkung und judikative Rechtserzeugung .... 46
1. Der Begriff des Präjudizes.............................. 46
2. Präjudizien und judikative Rechtserzeugung.............. 48
3. Der Begriff der judikativen Rechtserzeugung............. 48
II. Abgrenzung zu verwandten Konzepten und Begriffen ... 52
1. Rechtsfortbildung als Teilausschnitt judikativer
Rechtserzeugung.......................................... 52
2. Richterrecht als konnotierter und unscharfer Begriff ... 55
3. Kapitel: Präjudizien und judikative Rechtserzeugung
in rechtshistorischer Perspektive ................................. 57
A. Der Zusammenhang zwischen Rechtstheorie,
Methodenverständnis und Präjudizien ............................ 58
I. Die vernunftrechtliche Prägung des 17. und
18. Jahrhunderts .......................................... 59
II. Die Vorherrschaft der historischen Rechtsschule im
19. Jahrhundert............................................ 61
III. Die Herausbildung eines voluntaristischen Rechtsbegriffs
im Übergang zum 20. Jahrhundert ........................... 65
IV. Auswertung................................................. 69
B. Präjudizien zwischen geschriebenem Recht und rechtlicher Praxis 70
I. Das Corpus Iuris Civilis................................... 71
II. Das Allgemeine Landrecht für die Preußischen Staaten ... 74
III. Die Präjudiziengesetze des 18. und 19. Jahrhunderts..... 78
IV. Das Schweigen der Reichsgesetzgebung zum Ende des
19. Jahrhunderts........................................... 79
V. Auswertung................................................. 83
C. Präjudizien und die institutioneile Ausgestaltung der Judikative 84
I. Die Errichtung von Instanzenzug und Höchstgerichtsbarkeit 84
II. Begründung und Publikation gerichtlicher Entscheidungen 87
D. Die Herausbildung der Judikative als eigenständige Staatsge walt 92
I. Ausblendung der rechtsprechenden Gewalt in der frühen
Verfassungstheorie........................................ 92
1. Erste Andeutungen des Gewaltenteilungsgedankens
bei Aristoteles......................................... 93
2. Herausbildung des modernen Verständnisses von
Gewaltenteilung bei John Locke.......................... 94
3. Anerkennung der Judikative als eigenständige
Staatsfunktion bei Montesquieu.......................... 95
4. Die Judikative als „least dangerous branch “ in den
Federalist Papers....................................... 96
5. Zwischenergebnis........................................ 97
II. Der Gewaltenteilungsgedanke im Zeitalter von
Absolutismus und Konstitutionalismus ...................... 98
III. Das Ende der Monarchie und der Übergang zur
parlamentarisch-demokratischen Republik: Ausdifferen-
zierung und Bedeutungszuwachs der Judikative.............. 103
E. Auswertung: Die Entwicklung der dritten Gewalt bis zum
20. Jahrhundert............................................... 105
I. Präjudizien zwischen Rechtstheorie und positivem Recht. . 106
IE Die Herausbildung der Judikative als eigenständige und
unabhängige dritte Gewalt................................. 107
III. Präjudizen und Normativität .............................. 110
4. Kapitel: Rechtliche Zugänge zur Wirkung
von Präjudizien .............................................. lll
A. Judikative Rechtserzeugung als blinder Fleck
der Rechtswissenschaft......................................... 112
B. Integration des Richterrechts in den Kanon der Rechtsquellen? . 116
I. Konzeptionelle Unklarheiten............................... 117
II. Konzeptionelle Einwände................................... 121
C. Richterrecht als Rechtserkenntnisquelle und die
„faktische Geltung“ von Präjudizien............................ 124
I. Diskrepanz zwischen Theorie und Praxis ................... 126
II. Beschränkung rechtlicher Steuerungsmöglichkeiten...... 128
D. Verarbeitung von Präjudizien in der Methodenlehre............. 132
E. Auswertung: Anforderungen an ein rechtliches Konzept
der Präjudizienwirkung......................................... 134
I. Die Normakzessorietät von Präjudizien..................... 134
II. Verbindlichkeit als ungeeignete Kategorie zur Erfassung
der Wirkung von Präjudizien............................... 136
III. Normativität und Autorität................................ 142
1. Autorität als Rechtsbegriff............................ 143
a) Begriffliche Annäherung.............................. 143
b) Rechtswissenschaftliche Verwendung.................. 145
c) Formelle und informelle Autorität................... 147
2. Autorität und judikative Rechtserzeugung............... 148
IV. Ergebnis: Normativität und Autorität als Kategorien zur
Erfassung der Wirkungen von Präjudizien................... 150
5. Kapitel: Verfassungsrechtliche Rahmenbedingungen
der Wirkweise von Präjudizien.......................
151
A. Der Grundsatz der Gewaltenteilung als verfassungsrechtlicher
Ausgangspunkt................................................. 152
I. Zur Erforderlichkeit einer verfassungstheoretisch
angereicherten verfassungsrechtlichen Untersuchung .... 153
II. Die Bestimmung und Zuordnung hoheitlicher Funktionen
zwischen Verfassungstheorie und Verfassungsrechts-
dogmatik ................................................... 157
III. Gewaltenteilung als ausfüllungsbedürftiges
Verfassungsprinzip.......................................... 159
1. Der geringe Aussagegehalt formeller und materieller
Rechtsprechungsbegriffe ................................. 160
2. Die mangelnde Tragfähigkeit einer funktionell-
rechtlichen Begründung.................................... 162
IV. Zwischenergebnis: Bestimmung der rechtserzeugenden
Funktion der Judikative aus dem Ganzen der Verfassung . . 165
B. Bestandsaufnahme: Der geringe Aussagegehalt einzelner
Vorschriften des Grundgesetzes................................ 166
I. Richterliche Unabhängigkeit: Absage an eine normative
Präjudizienwirkung?......................................... 166
II. Grundrechtliche Begründungsversuche ........................ 172
1. Der Gleichheitssatz als Gebot der Rechtsanwendungs-
gleichheit.............................................. 173
2. Der Grundsatz des Vertrauensschutzes..................... 178
3. Die Rechtsschutzgarantie und der Justizgewähranspruch 180
III. Die Indifferenz der „Bindung an Gesetz und Recht“ .... 182
IV. Der begrenzte Aussagegehalt des Rechtseinheitsauftrags
des Art. 95 Abs. 3 GG....................................... 183
V. Zwischenergebnis............................................ 188
C. Die Wirkungen von Präjudizien
im Lichte von Rechtsstaatsprinzip und Demokratieprinzip .... 188
I. Vorgaben des Rechtsstaatsprinzips:
Normativitätsstabilisierung durch Präjudizien............... 188
1. Die Ableitung verfassungsrechtlicher Vorgaben aus dem
Rechtsstaatsprinzip...................................... 189
a) Das Rechtsstaatsprinzip als Verfassungsprinzip .... 189
b) Die inhaltliche Offenheit des Rechtsstaatsprinzips ... 191
c) Methodische Prämissen der Interpretation des
Rechtsstaatsprinzips................................... 193
aa) Strukturimmanente methodische Prämissen .... 193
bb) Die eingeschränkte Bedeutung der historischen
Entwicklung...................................... 194
cc) Die mangelnde Aussagekraft des Willens des
historischen Verfassungsgebers................... 197
dd) Die maßgebliche Bedeutung der Ratio des
Rechtsstaatsprinzips............................. 197
ee) Zwischenergebnis................................ 201
d) Rechtsbindung und Rechtssicherheit als Kerngehalte
des Rechtsstaatsprinzips............................ 201
2. Die Kompensationsfunktion von Präjudizien im Lichte
des Rechtsstaatsprinzips............................... 204
a) Kompensation der Unbestimmtheit von Rechtsnormen 205
b) Kompensation der Ergebnisoffenheit der juristischen
Methodik............................................ 206
c) Kompensation der fehlenden Erkennbarkeit von
Normgehalten ....................................... 207
d) Pluralisierung der Entscheidungsmaßstäbe und
Präjudizien......................................... 207
e) Zwischenergebnis: Normativitätsstabilisierung durch
Präjudizienbeachtung................................ 210
3. Institutionelle Umsetzung der Kompensationsfunktion:
Judikative Rechtserzeugung im Horizont
einzelfallbezogener Streitentscheidung................. 210
a) Einzelfallbezogene Streitentscheidung als
Wesensmerkmal der Rechtsprechung.................... 211
b) Das Verbot der Eigeninitiative als Grenze judikativer
Rechtserzeugung................................... 213
c) Der Einzelfallbezug als Strukturmerkmal judikativer
Rechtserzeugung..................................... 213
aa) Die Kopplung von Rechtserzeugung und
Streitentscheidung............................... 213
bb) Der Einzelfallbezug des gerichtlichen Verfahrens 217
4. Zwischenergebnis...................................... 219
Demokratische Legitimation judikativer Rechtserzeugung 220
1. Legitimationsbedürftigkeit judikativer Rechtserzeugung 221
a) Zusammenhang von Funktion und Legitimation .... 221
b) Begriff der Legitimation............................ 222
c) Der geringe Aussagegehalt des Legitimationsniveaus
der dritten Gewalt.................................. 225
2. Legitimationsstrukturen der dritten Gewalt............ 226
3. Legitimation im Lichte institutioneller
Wirkungsbedingungen: Judikative Rechtserzeugung
als rechtsgebundene Normativitätsproduktion............. 229
a) Das Recht als alleiniger Entscheidungsmaßstab
rechtsprechender Tätigkeit............................ 230
b) Judikative Rechtserzeugung in Unparteilichkeit und
Unabhängigkeit........................................ 234
aa) Ausschluss eigener Interessen durch den
Grundsatz der Unparteilichkeit.................... 235
bb) Ausschluss fremder Interessen durch den
Grundsatz der Unabhängigkeit...................... 237
c) Gewährleistung der Rechtsbindung durch
Instanzenzug, Kollegialprinzip und Anforderungen
an die fachliche Qualifikation........................ 239
aa) Kontrolle der Rechtsbezüglichkeit durch den
Instanzenzug...................................... 239
bb) Erzwingung rechtlicher Argumente durch das
Kollegialprinzip.................................. 239
cc) Rechtliche Rationalität durch fachliche
Qualifikation und Sozialisation................... 240
d) Zwischenergebnis..................................... 242
4. Legitimation im Lichte institutioneller Zusammenhänge:
Judikative Rechtserzeugung im Zusammenwirken mit der
legislativen Gewalt..................................... 242
a) Stärkung demokratischer Legitimations-
zusammenhänge durch Präjudizien........................ 243
b) Judikative Rechtserzeugung im Lichte legislativer
Verfügungsgewalt...................................... 245
c) Entschärfung der Legitimationsproblematik durch
Kopplung judikativer Rechtserzeugung an den
Einzelfall ........................................... 247
d) Zwischenergebnis: Die verbleibende Legitimations-
problematik ........................................... 248
III. Ergebnis ........................... 249
D. Konturen und Folgen der verfassungsrechtlich verankerten
Präjudizienwirkung.............................................. 250
L Präjudizienwirkung im Lichte widerstreitender Prinzipien 251
1. Präjudizienwirkung und die Bindung an das Gesetz:
Komplementarität statt Konkurrenz....................... 251
2. Präjudizienwirkung und die Dynamik der
Rechtsentwicklung: Kontinuität statt Beständigkeit . . . 253
3. Präjudizienwirkung und die Flexibilität der Rechtsanwen-
dung: Einzelfallbezug statt Allgemeinverbindlichkeit. . . 235
II. Konturen und Grenzen einer verfassungsrechtlich
begründeten Präjudizienwirkung.............................. 256
1. Die normative Dimension der Präjudizienwirkung .... 256
2. Keine Präjudizienbindung aus dem Gebot der
Rechtssicherheit........................................ 257
3. Präjudizienwirkung als Berücksichtigungspflicht...... 259
a) Pflicht zur Kenntnisnahme............................. 260
b) Pflicht zur argumentativen Auseinandersetzung .... 260
c) Pflicht zur grundsätzlichen Befolgung und zur
Begründung von Abweichungen............................ 261
4. Präjudizienwirkung und die Frage der Selbstbindung . . . 262
III. Konsequenzen der verfassungsrechtlichen
Berücksichtigungspflicht.................................... 263
IV. Verfassungsrechtlich eröffnete Ausgestaltungsspielräume . . 265
1. Raum für gesetzgeberische Ausgestaltung der
Präjudizienwirkung.................................. 265
2. Raum für die Entwicklung einer Dogmatik der
Präjudizienwirkung..................................... 266
3. Raum für die Entfaltung der Autorität von Präjudizien . . 267
a) Akzeptanz ............................................ 268
b) Selbstreferentialitat ................................ 271
c) Überzeugungskraft................................ 273
E. Institutioneile Implikationen:
Zum Verhältnis von Judikative und Legislative ................... 277
I. Judikative Rechtserzeugung als autoritative Interpretation
des Rechts............................................. 277
1. Interpretationskompetenz und Interpretationsautorität . 278
2. Die Autorität judikativer Interpretation............ 278
II. Judikative Rechtserzeugung und legislative Rechtsetzung . . 281
F. Ergebnis ........................................................ 284
6. Kapitel: Die Wirkweise fachgerichtlicher Präjudizien . . 287
A. Bestätigung der verfassungsrechtlichen Vorgaben
im höchstrichterlichen Diskurs................................... 289
I. Anerkennung der Berücksichtigungspflicht
im Gerichtsverfassungsrecht und Prozessrecht........... 289
1. Bindung des unterinstanzlichen Gerichts
im Rechtsmittelverfahren............................ 290
2. Die Regelungen über die Zulassung von Rechtsmitteln . . 290
3. Divergenzvorlage und Rechtsfortbildungsvorlage...... 293
4. Auswertung.............................................. 294
II. Normative Wirkungen von Präjudizien innerhalb der dritten
Gewalt................................................. 296
1. Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts . . . 296
a) Zwischen „konstitutioneller Uneinheitlichkeit und
Willkürverbot .................................... 297
b) Der „Geltungsanspruch über den Einzelfall hinaus“ . . 299
2. Die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs............ 302
a) Allgemeine Aussagen zur Präjudizienwirkung........... 302
b) Die Praxis des Revisionsverfahrens: „Entgegen der
Auffassung des Berufungsgerichts...“ ................. 304
c) Willkürgrenze und höchstrichterliche Rechtsprechung 306
3. Auswertung.............................................. 308
III. Selbstbindung und die Zulässigkeit von
Rechtsprechungsänderungen............................... 309
1. Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts . . . 310
2. Die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs............ 310
a) Das Erfordernis besonderer Gründe für eine
Rechtsprechungsänderung............................ 310
b) Die Handhabung der Maßstäbe in der
Rechtsprechungspraxis................................. 313
3. Auswertung.............................................. 317
IV. Richterliche Rechtsfortbildung.......................... 319
1. Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts ... 319
a) Verfassungsrechtliche Grenzen richterlicher
Rechtsfortbildung..................................... 319
b) Zulässigkeit und Legitimation richterlicher
Rechtsfortbildung..................................... 321
2. Die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs............... 326
3. Auswertung.............................................. 327
V. Zwischenergebnis: Anerkennung und Bestätigung der
verfassungsrechtlichen Berücksichtigungspflicht......... 327
B. Rekonstruktion einzelner dogmatischer Fragen zur
Präjudizienwirkung........................................... 329
I. Vertrauensschutz und die Rückwirkung von
Rechtsprechungsänderungen............................... 330
1. Der restriktive Ansatz des Bundesverfassungsgerichts . . 330
2. Die Ankündigungsrechtsprechung des
Bundesgerichtshofs....................................... 331
3. Auswertung und Neubewertung............................. 334
II. Das verfassungsrechtliche Bestimmtheitsgebot im Lichte
der Präjudizienwirkung.................................. 336
L Bestimmtheit von Rechtsnormen durch judikative
Konkretisierung....................................... 336
2. Das Bestimmtheitsgebot im Strafrecht................. 337
3. Auswertung und Neubewertung.......................... 338
III. Präjudizienwirkung im Verwaltungsrecht: Amtshaftung
wegen Nichtbeachtung der höchstrichterlichen
Rechtsprechung.......................................... 340
1. Die Nichtbeachtung der höchstrichterlichen
Rechtsprechung als Amtspflicht Verletzung?............ 341
2. Die Rechtsprechung des BGH:
Zwischen Amtspflichtverletzung und Verschulden .... 342
3. Auswertung und Neubewertung.......................... 343
IV Präjudizienwirkung im Verwaltungsverfahrensrecht:
Das Wiederaufgreifen des Verfahrens..................... 347
1. Der offengelassene Regelungsgehalt des § 51 Abs. 1 Nr. 1
VwVfG................................................. 347
2. Der restriktive Ansatz von Verwaltungsrechts-
wissenschaft und Rechtsprechung......................... 348
3. Auswertung und Neubewertung.......................... 350
V. Präjudizienwirkung im Strafverfahrensrecht: Die Bindung der
Staatsanwaltschaft an die höchstrichterliche Rechtsprechung 351
1. Legalitätsprinzip und Auslegungshoheit............... 352
2. Die Diskussion in der Strafrechtswissenschaft........ 352
3. Die Rechtsprechung des BGH und der
Oberlandesgerichte.................................... 354
4. Auswertung und Neubewertung.......................... 356
VI. Präjudizienwirkung im Steuerrecht: Die Bindung der Finanz-
verwaltung an die Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs . . 357
L Die Praxis der Nichtanwendungserlasse................. 357
2. Die Auffassung des Bundesfinanzministeriums.......... 359
3. Die Auffassung des Bundesfinanzhofs.................. 360
4. Die Diskussion in der Steuerrechtswissenschaft....... 364
5. Auswertung und Neubewertung.......................... 366
a) Pflicht zur Begründung von Nichtanwendungserlassen 367
b) Pflicht zur Aufhebung von Nichtanwendungserlassen
im Fall der Bestätigung durch den BFH.............. 367
c) Verfassungswidrigkeit konkludenter
Nichtanwendungserlasse............................. 368
VII. Zwischenergebnis...................................... 370
C. Ergebnis .................................................... 371
7. Kapitel: Die Wirkweise von Präjudizien des
Bundesverfassungsgerichts .................................... 373
A. Der verfassungsrechtliche Rahmen............................ 375
I. Die verfassungsrechtliche Stellung des
Bundesverfassungsgerichts............................... 375
II. Der Prüfungsmaßstab im verfassungsgerichtlichen
Verfahren .............................................. 377
III. Der Streitgegenstand im Organstreitverfahren............ 378
IV. Die verfassungsrechtliche Ermöglichung der Gesetzeskraft
von Entscheidungen...................................... 382
V. Das Verfahren der Normenverifikation ................... 384
VI. Die Divergenzvorlage.................................... 385
VII. Zwischenergebnis........................................ 386
B. Die Bindungswirkung von Entscheidungen des
Bundesverfassungsgerichts ................................... 387
I. Abgrenzungen ........................................... 387
1. Gesetzeskraft (§31 Abs. 2 BVerfGG)................... 387
2. Rechtskraft.......................................... 388
3. Sicherung der Einheitlichkeit der Rechtsprechung durch
das Plenum............................................ 389
4. Zwischenergebnis..................................... 389
II. Die Bindungswirkung nach § 31 Abs. 1 BVerfGG............ 390
1. Die Rechtsprechungspraxis des Bundesverfassungs-
gerichts ...................................... ..... 392
a) Rezeption der bundesverfassungsgerichtlichen
Rechtsprechung .................................. 392
b) Kohärenz und Kontext der bundesverfassungs-
gerichtlichen Rechtsprechung.......................... 394
c) Kategorisierung und Kontextualisierung der
Rechtsprechung ................................. . 395
aa) Bindungswirkung und Zulässigkeit des
verfassungsgerichtlichen Verfahrens............. 396
bb) Bindungswirkung und verfassungsgerichtlicher
Entscheidungsmaßstab............................ 400
cc) Bindungswirkung und verfassungsgerichtlicher
Entscheidungsausspruch.......................... 403
dd) Bindungswirkung und Normwiederholungsverbot 405
(1) Die Spruchpraxis des Zweiten Senats ........ 406
(2) Die Spruchpraxis des Ersten Senats.......... 407
(3) Normwiederholungsverbot und normative
Präjudizienwirkung........................... 408
d) Auswertung........................................ 410
2. Auslegung von §31 Abs. 1 BVerfGG......................... 411
a) Klarstellende Vorbemerkungen.......................... 411
aa) Streitentscheidung und Rechtserzeugung, Tenor
und Entscheidungsgründe............................ 411
bb) Erforderlichkeit weitergehender Differenzierung 413
b) Unergiebigkeit des Wortlauts ......................... 414
c) Uneindeutigkeit einer systematischen Betrachtung . . . 415
aa) § 31 Abs. 1 BVerfGG im Lichte des § 31 Abs. 2
BVerfGG............................................ 415
bb) § 31 Abs. 1 BVerfGG in der Systematik des
Bundesverfassungsgerichtsgesetzes ................. 416
cc) §31 Abs. 1 BVerfGG im Kontext anderer
Prozessordnungen.................................. 417
d) Aussagelosigkeit der Entstehungsgeschichte............ 418
e) Das Argument des fehlenden Anwendungsbereichs . . 420
f) Das Argument der fehlenden Abgrenzbarkeit............. 422
g) Institutioneile Vorverständnisse als Argument.... 423
h) Der entscheidende Einwand: Inkohärenzen einer
extensiven Auslegung................................... 424
aa) Formale Betrachtung: Unstimmigkeiten einer
einfachgesetzlichen Anordnung verbindlicher
Verfassungsauslegung .............................. 424
bb) Strukturelle Betrachtung: Problematik
verbindlicher Verfassungsauslegung................. 426
i) Zwischenergebnis ..................................... 428
C. Rekonstruktion: Wirkungen bundesverfassungsgerichtlicher
Entscheidungen................................................... 428
L Streitgegenstandsbezogene Bindungswirkungen................. 429
II. Streitgegenstandsübergreifende Bindungswirkung:
Wiederholungsverbot......................................... 430
III. Normative Wirkungen in Parallelfällen....................... 434
IV. Normative Wirkungen bundesverfassungsgerichtlicher
Verfassungsauslegung........................................ 436
1. Keine Aussage des §31 Abs. 1 BVerfGG..................... 436
2. Präjudizielle Wirkung auf verfassungsrechtlicher
Grundlage................................................ 437
3. Judikative Rechtserzeugung als Funktion der
Verfassungsgerichtsbarkeit............................... 437
a) Rechtsbindung und Verfassungsgerichtsbarkeit.......... 438
b) Streitentscheidung im verfassungsgerichtlichen
Verfahren.............................................. 440
c) Letztverbindlichkeit im Diskurs der
Verfassungsinterpreten............................... 442
d) Das Bundesverfassungsgericht zwischen Gesetzgeber
und verfassungsändernder Gewalt ..................... 443
e) Zwischenergebnis ................................... 444
4. Systematik der präjudiziellen Wirkungen im Einzelnen . 445
a) Selbstbindung des Bundesverfassungsgerichts ........ 445
b) Normative Wirkungen für andere staatliche Organe . . 447
D. Ergebnis .................................................. 447
8. Kapitel: Grundzüge einer Präjudizienlehre................... 449
A. Methodenlehre zwischen Dogmatik, Theorie und Praxis........ 449
B. Vorgaben für die Entstehung von Präjudizien................ 451
I. Einzelfallbezug und Entscheidungserheblichkeit............ 452
II. Entscheidungsreichweite und Begründungstiefe ............. 454
III. Entscheidungsdarstellung.................................. 457
C. Vorgaben für die Berücksichtigung von Präjudizien ......... 460
I. Die Auslegung von Präjudizien: Funktion und
Strukturmerkmale.......................................... 460
II. Bezugspunkt der Rezeption: Jenseits von ratio decidendi
und obiter dictum ........................................ 463
III. Fortwirkung des Einzelfallbezugs im Rezeptionsprozess . . 465
IV Differenzierung und Kontextualisierung durch
Distinguishing............................................ 470
V. Die Abweichung von Präjudizien............................ 472
1. Gründe für eine Abweichung von Präjudizien............. 473
2. Das „unrichtige“ Präjudiz.............................. 474
3. Berücksichtigung der Autorität von Präjudizien......... 477
a) Die besondere Bedeutung einer ständigen und
gefestigten Rechtsprechung........................... 478
b) Die Berücksichtigung des Einzelfallbezugs........... 480
4. Abweichung und Begründung.............................. 483
VI. Ergebnis: Präjudizienberücksichtigung als eigenständiger
Argumentationstopos....................................... 483
D. Vorgaben für die Änderung von Präjudizien.................. 485
I. Anforderungen an die Rechtfertigung von
Rechtsprechungsänderungen................................. 485
II. Rechtsprechungsänderung und
Rechtsprechungskonkretisierung............................ 487
III. Rechtsprechungsänderung und Begründung.................... 488
Schlussbemerkungen........
Zusammenfassung.........
Literaturverzeichnis..........
Personen- und Sachverzeichnis
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