Verfügbarkeit: Die gerichtliche Kontrolle von Entgelten der Energiewirtschaft

Die gerichtliche Kontrolle von Entgelten der Energiewirtschaft: eine Untersuchung zu § 315 BGB

Gespeichert in:

Bibliographische Detailangaben
Beteilige Person:	Fricke, Norman (VerfasserIn)
Format:	Hochschulschrift/Dissertation Buch
Sprache:	Deutsch
Veröffentlicht:	Baden-Baden Nomos-Verlagsges. 2015
Ausgabe:	1. Aufl.
Schriftenreihe:	Kartell- und Regulierungsrecht 9
Schlagwörter:	Nutzungsentgelt Leistungsbestimmung Billigkeit Kontrolle Energiepreis Energieversorgungsnetz Deutschland Hochschulschrift
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Umfang:	734 S.
ISBN:	9783848715565

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adam_text	INHALTSVERZEICHNIS ABKUERZUNGSVERZEICHNIS 33 EINLEITUNG 41 A. AUSGANGSLAGE 41 B. ZIEL DER UNTERSUCHUNG 47 KAPITEL 1: DER NORMTEXT DER §§315,316 BGB 51 A. WORTLAUT UND STRUKTUR DES § 315 BGB 51 I. UEBERBLICK 51 II. DIE BEFUGNIS ZUR EINSEITIGEN LEISTUNGSBESTIMMUNG 52 1. DIE LEISTUNGSBESTIMMUNG ALS AUSNAHME VOM SCHULDRECHTLICHEN BESTIMMTHEITSGEBOT 52 A) DAS SCHULDRECHTLICHE BESTIMMTHEITSGEBOT 52 AA) DIE BESTIMMTHEIT DER WESENTLICHEN VERTRAGSBESTANDTEILE 52 BB) DIE BESTIMMBARKEIT DER WESENTLICHEN VERTRAGSBESTANDTEILE 53 B) DIE BESTIMMBARKEIT DER LEISTUNG DURCH EINSEITIGE BESTIMMUNG 55 C) DIE SUBSIDIARITAET DER EINSEITIGEN LEISTUNGSBESTIMMIMG 55 2. DIE BEFUGNIS ZUR EINSEITIGEN LEISTUNGSBESTIMMUNG 56 A) ZWEI BEFUGNISSE: VERTRAGLICHES UND GESETZLICHES BESTIMMUNGSRECHT 56 B) DAS VERTRAGLICHE LEISTUNGSBESTIMMUNGSRECHT 57 C) DAS GESETZLICHE LEISTUNGSBESTIMMUNGSRECHT 59 D) SONDERFALL: FAKTISCHE LEISTUNGSBESTIMMUNGSMACHT 59 3. DER BESTIMMUNGSBERECHTIGTE 61 A) DIE PERSON DES BESTIMMUNGSBERECHTIGTEN 61 B) DER REGEIUNGSGEHALT DES § 316 BGB 61 4. DIE ZU BESTIMMENDE LEISTUNG 62 III. DER BESTIMMUNGSMASSSTAB 63 1. DIE FREIE WAHL DES BESTIMMUNGSMASSSTABS 63 A) SUBSIDIARITAET DES MASSSTABS DES BILLIGEN ERMESSENS 63 7 HTTP://D-NB.INFO/1066264481 INHALTSVERZEICHNIS B) ZUR ABBEDINGUNG DES § 315 BGB 65 2. DAS SPEKTRUM DES BESTIMMUNGSMASSSTABS 65 3. DER MASSSTAB DES BILLIGEN ERMESSENS 68 A) DER BEGRIFF DES ERMESSENS 68 B) DIE BEDEUTUNG DES ATTRIBUTS BILLIG 70 AA) DIE BEDEUTUNG DES WORTES BILLIG IM ALLGEMEINEN SPRACHGEBRAUCH 70 BB) DIE BEDEUTUNG DER BILLIGKEIT IN DER RECHTSPHILOSOPHIE 70 CC) DIE DEUTUNG DES BILLIGEN ERMESSENS IN DER RECHTSPRAXIS 71 DD) KONKRETISIERUNG DER BILLIGKEIT DURCH SPEZIALGESETZLICHE WERTUNGEN 72 EE) SACHGERECHTIGKEIT ALS SYNONYM DER BILLIGKEIT 73 IV. DIE GERICHTLICHE UEBERPRUEFUNG DER EINSEITIGEN LEISTUNGSBESTIMMUNG 74 V. DAS GESTALTUNGSURTEIL DES RICHTERS 74 1. GERICHTLICHE FESTSETZUNG DER LEISTUNG ANHAND DES BILLIGKEITSMASSSTABS 74 2. GERICHTLICHE FESTSETZUNG ANHAND DES VERTRAGLICH VEREINBARTEN MASSSTABS 75 B. DIE AUSLEGUNGSREGEL DES § 316 BGB 76 I. UEBERBLICK 76 II. DIE AUSLEGUNG DES § 316 BGB IN LITERATUR UND RECHTSPRECHUNG 77 1. DIE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG 77 A) DAS TRADITIONELLE VERSTAENDNIS: DOPPELTE AUSLEGUNGSREGEL 77 B) VORRANG DER VERTRAGSAUSLEGUNG BEI BESTIMMTEN VERTRAGSTYPEN 78 C) PRAKTISCHE SCHWIERIGKEITEN DER ABGRENZUNG 79 2. DER STREITSTAND IN DER LITERATUR 80 A) EINE AUFFASSUNG: WEITER ANWENDUNGSBEREICH DES. §316 BGB 80 B) EINE ANDERE ANSICHT: ENGE AUSLEGUNGSREGEL 81 C) DIE VERMITTELNDE ANSICHT VON VOLLKOMMER 82 III. AUSLEGUNG DES § 316 BGB 82 1. NORMTEXT 82 2. HISTORISCHE AUSLEGUNG 83 A) DER ENTWURF DES REDAKTORS V. KUEBEL 83 B) DER ENTWURF DER ERSTEN KOMMISSION 84 C) DER ENTWURF DER ZWEITEN KOMMISSION 84 D) FAZIT 85 8 INHALTSVERZEICHNIS 3. SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG 86 4. ZUSAMMENFASSUNG 86 C. § 315 BGB - EINE GENERALKLAUSEL MIT BESCHRAENKTER ANWENDUNG? 87 I. EINLEITUNG 87 II. DER BEGRIFF DER GENERALKLAUSEL: DAS KONZEPT KAMANABROUS 89 III. STELLUNGNAHME 91 KAPITEL 2: DIE HISTORISCHE AUSLEGUNG DES § 315 BGB 95 A. EINLEITUNG 95 B. RECHTSMETHODISCHE VORBEMERKUNG 96 I. DIE BEDEUTUNG DER HISTORISCHEN AUSLEGUNG 96 II. DIE OBJEKTIVE METHODE 96 III. KRITIK AN DER OBJEKTIVEN METHODE 97 IV. DIE SUBJEKTIVE METHODE 98 V. DIE POSITION DES BVERFG 99 VI. DIE SONDERSTELLUNG DER GENERALKLAUSELN 99 VII. FOLGERUNGEN FUER DIE WEITERE UNTERSUCHUNG 100 C. DER REGELUNGSWILLE DES GESETZGEBERS 101 I. DAS REGELUNGSZIEL: VERMEIDUNG DER NICHTIGKEIT DES VERTRAGS 101 1. DER ENTWURF DES REDAKTORS V. KUEBEL 101 2. DIE BERATUNGEN DER ERSTEN KOMMISSION 102 3. DIE LEISTUNGSBESTIMMUNG ALS MITTEL ZUR FINDUNG DER ESSENTIALIA NEGOTII 103 II. DAS REGELUNGSMITTEL: AUFLOCKERUNG DES BESTIMMTHEITSGEBOTS 104 III. DER REGELUNGSZUSAMMENHANG: DIE EINSEITIGE BESTIMMUNG ALS SUBSIDIAERE QUELLE ZUR ERMITTLUNG DES VERTRAGSINHALTS 105 1. DAS KONZEPT V. KUEBELS-. VORRANG DES PARTEIWILLENS 105 2. DIE BERATUNGEN DER ZWEITEN KOMMISSION 106 3. GESETZLICHE AUSLEGUNGSREGELN ZUR ERMITTLUNG DER GEGENLEISTUNG 107 4. DER SONDERFALL DES KAUFRECHTS 107 D. DIE VERTRIEBSFORMEN ZUR ZEIT DER ENTSTEHUNG DES BGB 109 I. DER EINZELHANDEL AM ENDE DES 19. JAHRHUNDERTS 109 II. DIE REVOLUTION DES EINZELHANDELS: VOM FEILSCH- ZUM KONKURRENZPREIS 110 III. DIE HEUTIGE SITUATION 111 9 INHALTSVERZEICHNIS IV. FAZIT: DER HISTORISCH-GESETZGEBERISCHE KONTEXT HAT SICH GEWANDELT 112 E. DIE BEDEUTUNG DES ARBITRIUM BONI VIRI 112 I. DER MITTELPUNKT DES INTERESSES: DAS BILLIGE ERMESSEN 112 II. DER GEGENBEGRIFF: DAS FREIE ERMESSEN 113 III. DAS BILLIGE ERMESSEN IM VERSTAENDNIS DER GESETZESVERFASSER 114 1. DAS VERSTAENDNIS DES REDAKTORS V. KUEBEL 114 2. DAS ARBITRIUM BONI VIRI IM GEMEINEN RECHT 115 3. DAS BILLIGE ERMESSEN IN ANDEREN VORSCHRIFTEN DES BGB 116 IV. ANALYSE 116 F. DIE REZEPTION DES BESTIMMUNGSRECHTS KURZ NACH INKRAFTTRETEN DES BGB 117 I. EINLEITUNG 117 II. ANALYSE DER RECHTSPRECHUNG DES RG 117 1. GRUNDLAGE DER ANALYSE 117 2. VORRANG DER AUSLEGUNG DES VERTRAGSINHALTS VOR EINSEITIGER BESTIMMUNG 118 3. VORRANG DES VERTRAGLICH VEREINBARTEN MASSSTABS 121 4. ANWENDUNG DES § 315 BGB ALS ARGUMENTATIONSHILFE 121 5. DER BEGRIFF DES BILLIGEN ERMESSENS IN DER RECHTSPRECHUNG DES RG 123 6. ANALYSE 125 III. ANALYSE DER LITERATUR 126 1. HERBEIFUEHRUNG DER BESTIMMTHEIT DER LEISTUNG DURCH BESTIMMUNGSRECHT 126 2. SUBSIDIARITAET DES LEISTUNGSBESTIMMUNGSRECHTS 127 3. DIE EINSEITIGE BESTIMMUNG NACH FREIEM ERMESSEN 128 4. DER MASSSTAB DES BILLIGEN ERMESSENS 129 5. ANALYSE 130 G. FAZIT 131 KAPITEL 3: § 315 BGB IM LICHTE DER FREIEN PREISBILDUNG 133 A. DER VERFASSUNGSRECHTLICHE RAHMEN DER FREIEN PREISBILDUNG 133 I. DAS LEITBILD DER MARKTWIRTSCHAFTLICHEN ORDNUNG 133 II. DIE VERTRAGSFREIHEIT ZWISCHEN SELBST- UND FREMDBESTIMMUNG 134 III. REGEL-AUSNAHME-VERHAELTNIS ZWISCHEN FREIER PREISBILDUNG UND STAATLICHER PREISREGULIERUNG 13 7 IV. KONSEQUENZEN FUER DIE ANWENDUNG DES § 315 BGB 138 10 INHALTSVERZEICHNIS B. DER ZIVILRECHTLICHE RAHMEN DER FREIEN PREISBILDUNG 139 I. DIE ZURUECKHALTUNG DES GESETZGEBERS BEI DER PREISKONTROLLE IM BGB 139 1. EINLEITUNG 139 2. DER WUCHERTATBESTAND DES § 138 ABS. 2 BGB UND DIE LAESIO ENORMIS 140 A) DIE URSPRUENGE DER LAESIO ENORMIS 140 B) DER RUECKGRIFF AUF DIE LAESIO ENORMIS IN DEN KODIFIKATIONEN DES 19. JAHRHUNDERTS 141 C) DIE ABKEHR VON DER LAESIO ENORMIS IM MODERNEN DEUTSCHEN PRIVATRECHT 142 D) DIE RENAISSANCE DER LAESIO ENORMIS? 144 E) DER ZUSAMMENHANG VON LAESIO ENORMIS, §§138 ABS. 2 UND 315 BGB 146 AA) DIE BEWERTUNG DURCH DIE LITERATUR 146 BB) STELLUNGNAHME 147 3. DIE RICHTERLICHEN ERMAESSIGUNGSRECHTE DER §§ 343, 655 BGB 147 A) DER REGELUNGSGEHALT DER RICHTERLICHEN ERMAESSIGUNGSRECHTE 147 B) DER REGELUNGSZWECK DER RICHTERLICHEN ERMAESSIGUNGSRECHTE 148 C) RICHTERLICHE ERMAESSIGUNGSRECHTE IM SYSTEM DES BGB 149 D) DER ZUSAMMENHANG VON §§ 343, 655 UND 315 BGB 150 AA) DIE BEWERTUNG DURCH RIEBLE 150 BB) STELLUNGNAHME 151 4. FAZIT 151 II. DIE VERTRAGSFREIHEIT ALS GRUNDPFEILER DER FREIEN PREISBILDUNG 152 1. DER REGELFALL: DAS PRINZIP DER FREIEN PREISBILDUNG 152 2. DAS FORMELLE KONSENSPRINZIP 153 3. DIE KORREKTUR DES KONSENSPRINZIPS DURCH DAS AEQUIVALENZPRINZIP 155 A) DIE ENTWICKLUNG DES MATERIELLEN AEQUIVALENZPRINZIPS 155 B) DAS VERHAELTNIS VON AEQUIVALENZPRINZIP UND PREISGERECHTIGKEIT 159 AA) DAS KONZEPT REINHARDTS: GENERALKLAUSELN ALS MITTEL DER PREISKONTROLLE 159 11 INHALTSVERZEICHNIS BB) DIE RECHTSPRECHUNG DER NACHKRIEGSZEIT: §§ 138 ABS. 1 UND 315 BGB ALS MITTEL DER PREISKONTROLLE 160 CC) DAS KONZEPT KOEHLERS: DIE FINDUNG DES ANGEMESSENEN PREISES ANALOG § 315 BGB 161 4. FAZIT 162 C. DIE GEWAEHRLEISTUNG DER FREIEN PREISBILDUNG DURCH DAS KARTELLRECHT 164 I. DIE ENTWICKLUNG DES KARTELLRECHTS 164 II. AUFGABE UND INSTRUMENTE DES KARTELLRECHTS 166 III. RECHTSSCHUTZ GEGEN PREISMISSBRAUCH 167 1. DIE ENTWICKLUNG DES PREISMISSBRAUCHSTATBESTANDS 167 2. DIE ENTWICKLUNG DES INDIVIDUALSCHUTZES 168 IV. DAS VERHAELTNIS VON KARTELLRECHTLICHER PREISMISSBRAUCHSKONTROLLE UND DER ZIVILRECHTLICHEN SUCHE NACH PREISGERECHTIGKEIT 169 V. DAS VERHAELTNIS VON KARTELLRECHT UND § 315 BGB (ANALOG) 172 1. UEBERBLICK UEBER DEN MEINUNGSSTAND 172 2. ANALYSE DES MEINUNGSSTANDS 173 3. FAZIT 174 KAPITEL 4: DER NORMZWECK DES § 315 BGB 177 A. DIE DEUTUNG DES NORMZWECKS IN LITERATUR UND RECHTSPRECHUNG 177 I. DIE AUFFASSUNGEN DER LITERATUR 177 1. DER GEMEINSAME STANDPUNKT: DER URSPRUENGLICHE NORMZWECK 177 2. DIE ERWEITERUNG DES NONNZWECKS 178 A) DER SOG. SCHUTZGEDANKE DES § 315 BGB 178 B) DIE SOG. ZIVILRECHTLICHE FEINKONTROLLE 179 C) DIE SOG. MONOPOLPREISKONTROLLE 181 D) DER SCHUTZ DES SOZIAL SCHWACHEN 182 E) DAS KONTROLLINSTRUMENT FUER DEN FALL GESTOERTER VERTRAGSPARITAET 182 3. RUECKBESINNUNG AUF DEN NORMZWECK 185 II. DIE POSITION DER RECHTSPRECHUNG 185 B. STELLUNGNAHME 187 I. EINZIGER NORMZWECK: AUFLOCKERUNG DES BESTIMMTHEITSGEBOTS 187 II. ZUR ERWEITERUNG DES NORMZWECKS 189 12 INHALTSVERZEICHNIS KAPITEL S: MEILENSTEINE DER BILLIGKEITSKONTROLLE VON ENERGIEPREISEN 193 A. EINLEITUNG 193 B. DIE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG BIS ZUM JAHRE 1971 193 I. UEBERBLICK 193 II. URTEIL DES RG VOM 29. SEPTEMBER 1925 - STADT CHEMNITZ 194 III. URTEIL DES BGH VOM 29. OKTOBER 1962 * LAGERHAUS 196 IV. URTEIL DES BGH VOM 2. APRIL 1964 - WERKMILCHABZUG 198 C. DIE ERSTMALIGE ANWENDIMG DER §§ 315,316 BGB AUF INTERIMSVERTRAEGE 201 I. DIE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG 201 1. URTEIL DES BGH VOM 1. JULI 1971 -PEGULAN 201 2. URTEIL DES BGH VOM 19. JANUAR 1983 * STROMVERTEILER 202 3. URTEIL DES BGH VOM 2. OKTOBER 1991 - EG HAGEN 203 II. HEUTIGE BEDEUTUNG DER LEHRE VOM INTERIMSVERTRAG FUER ENERGIEPREISE 204 III. RENAISSANCE DER LEHRE VOM INTERIMSVERTRAG FUER DIE BILLIGKEITSKONTROLLE VON INFRASTRUKTURENTGELTEN 205 IV. AUFGABENSTELLUNG 207 D. VON DER LEHRE VOM INTERIMSVERTRAG ZUR DASEINSVORSORGEFORMEL 208 I. DER NEUE WEG DES KARTELLSENATS DES BGH 208 1. URTEILE DES BGH VOM 27. OKTOBER 1972 ZU FLUGHAFENENTGELTEN 208 2. EINORDNUNG DER AUSSAGEN DES KARTELLSENATS DES BGH 210 3. WEITERE ENTWICKLUNG DER KONTROLLE VON FLUGHAFENENTGELTEN 212 II. ZUR BILLIGKEITSKONTROLLE VON ENTGELTEN DER DASEINSVORSORGE 213 1. URTEIL DES BGH VOM 19. DEZEMBER 1978 * KRANKENHAUSPFLEGESATZ 213 2. DIE ENTWICKLUNG DER DASEINSVORSORGEFORMEL DURCH BRANDNER 214 3. STELLUNGNAHME ZUR ENTWICKLUNG DER DASEINSVORSORGEFORMEL 214 III. ANWENDUNG DER DASEINSVORSORGEFORMEL AUF ENERGIEPREISE IN IHRER FRUEHZEIT 216 1. URTEIL DES BGH VOM 4. DEZEMBER 1986 - GASANSCHLUSSKOSTEN 216 2. URTEIL DES BGH VOM 28. JANUAR 1987 - LAUFZEIT FERNWAERMELIEFERVERTRAG 217 13 INHALTSVERZEICHNIS 3. URTEIL DES BGH VOM 10. MAI 1990 - STROMANSCHLUSSKOSTEN 218 IV. DIE UEBERTRAGUNG DER DASEINSVORSORGEFORMEL AUF ANDERE BRANCHEN 219 1. URTEIL DES BGH VOM 10. OKTOBER 1991 * ABWASSERENTGELT 219 2. EXKURS: URTEIL DES BGH VOM 6. MAERZ 2001 - KABEL-HAUSVERTEILANLAGEN 221 3. URTEILE DES BGH VOM 30. APRIL 2003 ZU WASSERENTGELTEN 222 4. URTEILE DES BGH VOM 5. JULI 2005 ZU ABWASSERENTGELTEN 222 5. URTEILE DES BGH VOM 21. SEPTEMBER 2005 ZU WASSERANSCHLUSSKOSTEN 223 V. JUENGERE ENTSCHEIDUNGEN ZUR ANWENDUNG DER DASEINS VORSORGEFORMEL AUF ENERGIEPREISE 224 1. URTEIL DES BGH VOM 11. OKTOBER 2006 - FERNWAERME-PREISGLEITKLAUSEL 224 2. URTEIL DES BGH VOM 28. MAERZ 2007-E.ON EDIS 225 VI. ANALYSE DER DASEINSVORSORGEFORMEL 225 1. KEINE UEBERZEUGENDE BEGRUENDUNG DER DASEINSVORSORGEFORMEL 225 2. DIE ENTWICKLUNG DER DASEINSVORSORGEFORMEL IN OBITER DICTA 226 3. SCHILLERNDE VORAUSSETZUNGEN DER DASEINSVORSORGEFORMEL 227 4. GLEICHSETZUNG VON BESTIMMUNGSMACHT UND BESTIMMUNGSRECHT 227 5. BESCHRAENKTE ANWENDUNG AUF LEISTUNGEN DER DASEINSVORSORGE 228 6. FAZIT 228 E. DAS BEWAG-URTEIL: ZUENDFUNKE FUER DIE KONTROLLE VON ENERGIEPREISEN 229 I. URTEIL DES BGH VOM 5. FEBRUAR 2003 - BEWAG 229 II. DIE AUSWIRKUNGEN DER 5J^4G-ENTSCHEIDUNG 229 1. DIE BILLIGKEITSKONTROLLE VON ENERGIEPREISEN 229 2. DIE BILLIGKEITSKONTROLLE VON NETZENTGELTEN 231 F. VON DER DASEINSVORSORGEFORMEL ZUR FAKTISCHEN BESTIMMUNGSMACHT 232 I. AUF DER SUCHE NACH DEM VERLORENEN GRUND DER DASEINSVORSORGEFORMEL 232 1. RUECKBLICK AUF DIE RECHTSPRECHUNG SEIT 2000 232 14 INHALTSVERZEICHNIS 2. DIE STUNDE DER LITERATUR: DIE FAKTISCHE BESTIMMUNGSMACHT DES MONOPOLISTEN ALS GRUND FUER DIE ANALOGE ANWENDUNG DES § 315 BGB 233 3. DIE RECHTSPRECHUNG DES BGH SEIT 2007 234 Q. AUFGABENSTELLUNG 236 G. DIE ENTDECKUNG DER UNMITTELBAREN ANWENDUNG DES § 315 BGB AUF ENERGIEPREISE 236 I. URTEIL DES BGH VOM 18. OKTOBER 2005 - STROMNETZNUTZUNGSENTGELT I 236 II. DAS KONZEPT DES 8. ZIVILSENATS DES BGH: DER UNTERSCHIED ZWISCHEN ANFANGS- UND FOLGEPREIS 237 III. DER UNAUSGESPROCHENE KONFLIKT DER SENATE DES BGH 238 IV. AUFGABENSTELLUNG 238 H. DIE LETZTE STUFE DER EVOLUTION: GESETZLICHES LEISTUNGSBESTIMMUNGSRECHT 239 I. DAS GESETZLICHE LEISTUNGSBESTIMMUNGSRECHT BEI HELD 239 II. URTEILE DES 8. ZIVILSENATS DES BGH ZU GESETZLICHEN BESTIMMUNGSRECHTEN DES ENERGIEVERSORGERS 240 1. UEBERBLICK UEBER DIE ENTSCHEIDUNGEN 240 2. DIE WEITERE ENTWICKLUNG 241 III. AUFGABENSTELLUNG 242 KAPITEL 6: DIE RAHMENBEDINGUNGEN DER ENERGIEWIRTSCHAFT 245 A. DIE RAHMENBEDINGUNGEN DER STROMVERSORGUNG 245 I. TECHNISCHE GRUNDLAGEN DES ELEKTROENERGIESYSTEMS 245 1. PHYSIKALISCHE GRUNDLAGEN 245 2. DIE FUNKTIONSWEISE EINES ELEKTROENERGIESYSTEMS IM EINFACHEN MODELL 246 3. DIE FUNKTIONSWEISE DES ELEKTROENERGIESYSTEMS IM ERWEITERTEN MODELL 247 4. DIE STROMERZEUGUNG 247 5. DER STROMTRANSPORT 248 6. DAS DEUTSCHE ELEKTROENERGIESYSTEM 250 7. DIE RECHTLICHEN FERNWIRKUNGEN DER TECHNISCHEN GEGEBENHEITEN 251 II. ORGANISATION UND OEKONOMISCHE HINTERGRUENDE DER STROMWIRTSCHAFT 253 III. DIE ENTWICKLUNG DER STROMVERSORGUNG IN DEUTSCHLAND 255 1. HISTORISCHE ANFAENGE 255 2. DIE ROLLE DER KOMMUNEN 257 3. DIE ERSTE HAELFTE DES 20. JAHRHUNDERTS 258 15 INHALTSVERZEICHNIS 4. DIE ZWEITE HAELFTE DES 20. JAHRHUNDERTS 258 5. ENTWICKLUNGEN NACH DER LIBERALISIERUNG DER ENERGIEMAERKTE 259 IV. DER RECHTLICHE RAHMEN DER STROMWIRTSCHAFT 260 1. DER RECHTLICHE RAHMEN DER PIONIERZEIT 260 2. DER RECHTSRAHMEN DER MONOPOLISIERTEN STROMWIRTSCHAFT 262 A) DAS ENWG 1935 262 B) DAS KARTELLRECHT VON SEINEN URSPRUENGEN BIS ZUR LIBERALISIERUNG DER STROMWIRTSCHAFT 264 C) DAS VERTRAGSRECHT 265 D) DIE STAATLICHE PREISAUFSICHT VON DER TOELT BIS ZUR BTOELT 1989 267 AA) DIE VORGESCHICHTE DER PREISAUFSICHT 267 BB) DIE TOELT 268 CC) DIE BTOELT 1971 268 DD) DIE BTOELT 1980 269 EE) DIE BTOELT 1989 270 3. DER RECHTSRAHMEN DER LIBERALISIERTEN STROMWIRTSCHAFT 270 A) VOLKSWIRTSCHAFTLICHE HINTERGRUENDE 270 B) DAS ENWG 1998 272 AA) DER NETZZUGANG DRITTER 272 BB) SONSTIGE REGELUNGEN DES ENWG 1998 274 C) DIE KARTELLRECHTSNOVELLE DES JAHRES 1998 275 D) DAS VERTRAGSRECHT 276 E) DIE PREISAUFSICHT 277 4. DER RECHTSRAHMEN DER REGULIERTEN STROMWIRTSCHAFT 277 A) HINTERGRUENDE 277 B) DAS ENWG 2005 278 C) DAS KARTELLRECHT 280 D) DAS VERTRAGSRECHT 280 E) DAS PREISRECHT 283 5. JUENGSTE ENTWICKLUNGEN 283 A) DIE ENWG-NOVELLE 2011 283 B) DIE 8. GWB-NOVELLE 2013 284 C) DAS VERTRAGSRECHT 285 B. DIE RAHMENBEDINGUNGEN DER GASVERSORGUNG 285 I. TECHNISCHE GRUNDLAGEN DER GASVERSORGUNG 285 1. GASFOERMIGE ENERGIETRAEGER UND DEREN GEWINNUNG 285 2. DER GASTRANSPORT 286 3. RECHTLICHE FERNWIRKUNGEN DER TECHNISCHEN GEGEBENHEITEN 288 II. WIRTSCHAFTLICHE GRUNDLAGEN 290 16 INHALTSVERZEICHNIS 1. DIE WIRTSCHAFTLICHE NUTZUNG VON GAS 290 2. DIE WIRTSCHAFTLICHE ORGANISATION DER GASWIRTSCHAFT 291 III. DIE ENTWICKLUNG DER GASVERSORGUNG IN DEUTSCHLAND 291 IV. DER RECHTSRAHMEN DER GASWIRTSCHAFT 293 1. UEBERBLICK 293 2. DER RECHTSRAHMEN DER MONOPOLISIERTEN GASWIRTSCHAFT 293 3. DER RECHTSRAHMEN DER LIBERALISIERTEN GASWIRTSCHAFT 295 4. DER RECHTSRAHMEN DER REGULIERTEN GASWIRTSCHAFT SEIT 2005 296 C. DIE RAHMENBEDINGUNGEN DER FERNWAERMEVERSORGUNG 297 I. TECHNISCHE GRUNDLAGEN DER FERNWAERMEVERSORGUNG 297 1. TECHNISCHE BEGRIFFSKLAERUNG 297 2. DER WAERMEBEDARF DES VERBRAUCHERS 298 3. DIE ERZEUGUNG DER FERNWAERME 299 4. DER TRANSPORT DER FERNWAERME 301 5. RECHTLICHE FEMWIRKUNGEN DER TECHNISCHEN GEGEBENHEITEN 302 II. DIE ORGANISATION DER FERNWAERMEWIRTSCHAFT 304 1. DIE WIRTSCHAFTLICHE EINHEIT VON KUNDENANLAGE, LEITUNG UND WAERMEERZEUGUNGSANLAGE 304 2. DIE WIRTSCHAFTLICHKEIT DER FERNWAERMEVERSORGUNG 304 3. DIE STRUKTUR DER FERNWAERMEWIRTSCHAFT 305 III. DIE ENTWICKLUNG DER FERNWAERMEVERSORGUNG IN DEUTSCHLAND 305 1. DIE PIONIERZEIT 305 2. DIE ENTWICKLUNG IM 20. JAHRHUNDERT 307 3. DER HEUTIGE STAND 307 IV. DER RECHTSRAHMEN DER FERNWAERMEWIRTSCHAFT 308 1. DER RECHTLICHE BEGRIFF DER FERNWAERME 308 2. KEINE GELTUNG DES ENWG FIIR FERNWAERME 310 3. DER KOMMUNALRECHTLICHE ANSCHLUSS- UND BENUTZUNGSZWANG 312 4. DER KARTELLRECHTLICHE RAHMEN DER FERNWAERMEWIRTSCHAFT 313 5. DER VERTRAGSRECHTLICHE RAHMEN DER FERNWAERMEWIRTSCHAFT 314 6. KEINE PREISAUFSICHT 316 KAPITEL 7: DIE FINDUNG VON ENERGIEPREISEN DURCH VERTRAGLICHE BESTIMMUNGSRECHTE 317 A. EINLEITUNG 317 17 INHALTSVERZEICHNIS B. VERTRAGLICHES BESTIMMUNGSRECHT BEI DYNAMISCHER PREISANPASSUNG? 319 I. DAS KONZEPT DES KARTELLSENATS DES BGH: EINHEITLICHES VERFAHREN ZUR FINDUNG VON ANFANGS- UND FOLGEPREIS 319 1. DIE ARGUMENTATION DES KARTELLSENATS DES BGH 319 2. DIE VORARBEIT SCHWINTOWSKIS 320 3. DIE ANSICHT V. HAMMERSTEINS 322 II. DAS KONZEPT DES 8. ZIVILSENATS DES BGH: UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN ANFANGS- UND FOLGEPREIS 323 III. DIE REAKTION DER LITERATUR AUF DIE DIVERGIERENDEN SENATSANSICHTEN 324 1. DIE BEFUERWORTER DER ENTSCHEIDUNG DES KARTELLSENATS 324 2. DIE KRITIKER DER ENTSCHEIDUNG DES KARTELLSENATS 326 3. DIE KRITIKER DER ENTSCHEIDUNG DES 8. ZIVILSENATS 328 4. DIE VERMITTELNDE ANSICHT WIELSCHS 329 5. DIE ANSICHT HANAUS 329 IV. DER RUECKZUG DES KARTELLSENATS UND DIE REAKTIONEN DER LITERATUR 330 V. STELLUNGNAHME 332 1. EXKLUSIVE ALTERNATIVITAET VON BEIDERSEITIGER VEREINBARUNG UND EINSEITIGER BESTIMMUNG DES VERTRAGSINHALTS 332 2. UNERHEBLICHKEIT VON PREISVERHANDLUNGEN 333 3. UNERHEBLICHKEIT DES WIDERSPRUCHS GEGEN DAS PREISANGEBOT 335 4. UNERHEBLICHKEIT DER KENNTNIS DER PREISKALKULATION 336 5. UNERHEBLICHKEIT DER KONKRETEN KENNTNIS UEBER DAS PREISANGEBOT 337 6. UNERHEBLICHKEIT DER AUSLAGERUNG DES PREISANGEBOTS IN EIN PREISBLATT 338 7. UNERHEBLICHKEIT DER SPAETEREN EINSEITIGEN AENDERUNG DES PREISES 339 8. BEWERTUNG DER DIVERGIERENDEN ANSICHTEN DER SENATE DES BGH 339 C. DIE KONTROLLE DES PREISSOCKELS 341 I. DIE DEBATTE IN LITERATUR UND RECHTSPRECHUNG 341 1. DIE EINBEZIEHUNG DES PREISSOCKELS IN DIE BILLIGKEITSKONTROLLE 341 2. KEINE EINBEZIEHUNG DES PREISSOCKELS IN DIE BILLIGKEITSKONTROLLE 342 3. DIE VERMITTELNDE ANSICHT DREHERS 342 4. DIE RECHTSPRECHUNG DES 8. ZIVILSENATS DES BGH 343 II. STELLUNGNAHME 344 18 INHALTSVERZEICHNIS 1. DER VERDECKTE STREIT UM DEN PRUEFMASSSTAB 344 2. ZWEIFELHAFTE FOLGEN DES KOSTENMASSSTABS 344 3. AUSWIRKUNGEN DES WETTBEWERBSMASSSTABS 345 D. KONSEQUENZEN FUER ENERGIEWIRTSCHAFTLICHE ENTGELTE 348 I. UEBERBLICK 348 II. NETZENTGELTE 349 1. RECHTSLAGE BEIM VERHANDELTEN NETZZUGANG (§ 6 ABS. 1 ENWG 1998) 349 A) ANFANGSENTGELTE 349 B) FOLGEENTGELTE 351 2. RECHTSLAGE BEIM REGULIERTEN NETZZUGANG (§§ 20 FF. ENWG) 352 A) UEBERBLICK UEBER DAS REGULIERUNGSKONZEPT 352 B) DIE NACH MASSGABE DES § 23A ENWG GENEHMIGTEN NETZENTGELTE 354 AA) ANFANGSENTGELTE 354 BB) FOLGEENTGELTE 356 CC) WECHSEL DES GESETZLICHEN RAHMENS 356 C) DIE ENTGELTE DER ANREIZREGULIERUNG 358 AA) ANFANGSENTGELTE 358 BB) FOLGEENTGELTE 359 III. STROM- UND GASVERSORGUNGVERTRAEGE 361 1. GRUNDVERSORGUNGSVERTRAEGE 361 A) ANFANGSPREISE 361 B) FOLGEPREISE 363 2. SONDERKUNDENVERTRAEGE 364 A) ANFANGSPREISE 364 B) FOLGEPREISE 365 IV. FERNWAERMEVERSORGUNGSVERTRAEGE 367 1. ANFANGSPREISE 367 A) AUSDRUECKLICHER VERTRAGSSCHLUSS 367 B) KONKLUDENTER VERTRAGSSCHLUSS 367 2. FOLGEPREISE 369 A) VERTRAEGE UNTER GELTUNG DER AVBFERNWAERMEV 369 B) INDUSTRIEKUNDENVERTRAEGE I.S.D. § 1 ABS. 2 AVBFERNWAERMEV 371 KAPITEL 8: DIE FINDUNG VON ENERGIEPREISEN DURCH GESETZLICHE BESTIMMUNGSRECHTE 373 A. GRUNDLAGEN DES GESETZLICHEN LEISTUNGSBESTIMMUNGSRECHTS 373 I. VORAUSSETZUNGEN UND RECHTSFOLGEN 373 19 INHALTSVERZEICHNIS II. BEDEUTUNG DES GESETZLICHEN BESTIMMUNGSRECHTS FUER ENERGIEPREISE 374 1. NETZENTGELTE 374 2. ALLGEMEINE PREISE DER GRUNDVERSORGUNG MIT STROM UND GAS 374 3. ENTGELTE DER ERSATZVERSORGUNG MIT STROM UND GAS 375 4. PREISE DER FERNWAERMEVERSORGUNG 375 III. ANALYSE DES INSTITUTS DES GESETZLICHEN BESTIMMUNGSRECHTS 376 1. DAS GESETZLICHE BESTIMMUNGSRECHT IN LITERATUR UND RECHTSPRECHUNG 376 2. VORSCHLAG FUER EINE DOGMATISCHE BESCHREIBUNG DES GESETZLICHEN LEISTUNGSBESTIMMUNGSRECHTS 378 A) DIE KENNZEICHEN EINES GESETZLICHEN LEISTUNGSBESTIMMUNGSRECHTS 378 AA) DIE GESETZLICHE ANORDNUNG VON PERSON UND GEGENSTAND DER EINSEITIGEN BESTIMMUNG 378 BB) ABGRENZUNG VON GESETZLICHEN BESTIMMUNGS RECHTEN ZU GESETZLICHEN RAHMENREGELUNGEN FUER VERTRAGLICHE BESTIMMUNGSRECHTE 379 CC) DER MASSSTAB DES BILLIGEN ERMESSENS: WEDER NOTWENDIGE NOCH HINREICHENDE VORAUSSETZUNG EINES GESETZLICHEN BESTIMMUNGSRECHTS 380 DD) § 315 ABS. 1 BGB REGELT KEIN GESETZLICHES BESTIMMUNGSRECHT 381 B) DIE GESETZLICHE REGELUNG EINES BESTIMMUNGSMASSSTABS 382 AA) FALLGRUPPEN GESETZLICHER BESTIMMUNGSMASSSTAEBE 382 BB) DIE ANALOGE ANWENDUNG DES § 315 ABS. 1 BGB AUF GESETZLICHE BESTIMMUNGSRECHTE OHNE BESTIMMUNGSMASSSTAB 383 C) RECHTSFOLGE DER RECHTSWIDRIGEN BESTIMMUNG 387 B. GESETZLICHE BESTIMMUNGSRECHTE ZUR FINDUNG VON NETZENTGELTEN 389 I. IST § 6 ABS. 1 ENWG 1998 EIN GESETZLICHES BESTIMMUNGSRECHT? 389 1. UEBERBLICK 389 2. DIE AUFFASSUNG DES KARTELLSENATS DES BGH 390 3. DIE AUFFASSUNGEN DER LITERATUR 391 A) UEBERBLICK UEBER DIE VERTRETENEN THESEN 391 B) DIE AUFFASSUNG SCHWINTOWSKIS 392 4. AUSLEGUNG DES § 6 ABS. 1 ENWG 1998 393 A) NORMZWECK 393 20 INHALTSVERZEICHNIS B) GRAMMATISCHE AUSLEGUNG 394 C) HISTORISCHE AUSLEGUNG 395 D) SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG 396 5. KEINE PFLICHT ZUR-BILDUNG ALLGEMEINER ENTGELTE 397 6. DAS KRITERIUM DER GUTEN FACHLICHEN PRAXIS 399 A) UEBERBLICK - 399 B) GRAMMATISCHE AUSLEGUNG 399 C) HISTORISCHE AUSLEGUNG 400 D) RECHTSPOLITISCHE ERWAEGUNGEN 401 E) DIE GUTE FACHLICHE PRAXIS ALS BESONDERER BESTIMMUNGSMASSSTAB 403 II. REGELN §§21 FF. ENWG GESETZLICHE LEISTUNGSBESTIMMUNGSRECHTE? 404 1. DER STAND DER DISKUSSION IN LITERATUR UND RECHTSPRECHUNG 404 2. DIE NACH MASSGABE DES § 23A ENWG GENEHMIGTEN NETZENTGELTE 407 3. DIE ENTGELTE DER ANREIZREGULIERUNG 408 A) ANFANGSENTGELTE 408 B) FOLGEENTGELTE 408 C. GESETZLICHE BESTIMMUNGSRECHTE DES GRUNDVERSORGERS 410 I. DAS PREISANPASSUNGSRECHT GEM. §§4 AVBELTV/ AVBGASV A.P. 410 1. UEBERBLICK 410 2. DER STAND DER DISKUSSION IN LITERATUR UND RECHTSPRECHUNG 412 A) DIE RECHTSPRAXIS: GESETZLICHES PREISANPASSUNGSRECHT 412 B) DIE GEGENAUFTASSUNG: DIE AVBV SETZTEN PREISANPASSUNGSRECHT VORAUS 414 C) DRITTE ANSICHT: MIT WEGFALL DER BTO FAELLT PREISANPASSUNGSRECHT WEG 416 3. AUSLEGUNG DER § § 4 AVBELTV/AVBGAS V A.F. 417 A) GRAMMATISCHE AUSLEGUNG 417 B) HISTORISCHE AUSLEGUNG 418 C) SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG 420 4. RECHTSFOLGEN DES PREISANPASSUNGSRECHTS 421 A) §§4 AVBELTV/AVBGASV A.F. ALS GESETZLICHE BESTIMMUNGSRECHTE 421 B) PRUEFUNGSMASSSTAB DES GESETZLICHEN BESTIMMUNGSRECHTS 422 21 INHALTSVERZEICHNIS II. DAS PREISANPASSUNGSRECHT GEM. §§ 5, 6 STROMGW/ GASGVV 423 1. UEBERBLICK 423 2. DER STAND DER DISKUSSION IN LITERATUR UND RECHTSPRECHUNG 424 A) DIE RECHTSPRAXIS: GESETZLICHES PREISANPASSUNGSRECHT 424 B) DIE GEGENAUFFASSUNG: GW SETZT PREISANPASSUNGSRECHT VORAUS 426 3. AUSLEGUNG DER §§ 5, 6 STROMGW/GASGW 427 A) GRAMMATISCHE AUSLEGUNG 427 B) HISTORISCHE AUSLEGUNG 428 C) SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG 429 D) FAZIT 430 4. RECHTSFOLGEN DES PREISANPASSUNGSRECHTS 431 A) §§ 5, 6 STROMGVV/GASGVV ALS GESETZLICHE BESTIMMUNGSRECHTE 431 B) PRUEFUNGSMASSSTAB DES GESETZLICHEN BESTIMMUNGSRECHTS 431 D. GESETZLICHE PREISANPASSUNGSRECHTE DES ERSATZVERSORGERS 432 I. UEBERBLICK 432 II. DIE ERSATZVERSORGUNG 434 1. DIE RECHTSNATUR DER ERSATZVERSORGUNG 434 2. DIE PRAKTISCHE BEDEUTUNG DER ERSATZVERSORGUNG 436 III. GESETZLICHES PREISBESTIMMUNGSRECHT GEM. § 38 ABS. 1 S. 2 ENWG 437 IV. RECHTSFOLGEN DES GESETZLICHEN PREISBESTIMMUNGSRECHTS 437 1. GESETZLICHES BESTIMMUNGSRECHT 437 2. PRUEFUNGSMASSSTAB DES PREISBESTIMMUNGSRECHTS 438 A) PREISE DER ERSATZVERSORGUNG FUER HAUSHALTSKUNDEN 438 B) PREISE DER ERSATZVERSORGUNG FUER NICHTHAUSHALTSKUNDEN 440 E. GESETZLICHE PREISANPASSUNGSRECHTE DES FEMWAERMEVERSORGERS 441 I. UEBERBLICK 441 II. IST § 24 ABS. 4 AVBFERNWAERMEV EIN GESETZLICHES BESTIMMUNGSRECHT? 442 1. DER STAND DER DISKUSSION IN LITERATUR UND RECHTSPRECHUNG 442 A) DIE HERRSCHENDE AUFFASSUNG: KEIN GESETZLICHES BESTIMMUNGSRECHT 442 B) DIE GEGENAUFFASSUNG: GESETZLICHES PREISANPASSUNGSRECHT 443 2. AUSLEGUNG DES § 24 ABS. 4 AVBFERNWAERMEV 444 22 INHALTSVERZEICHNIS III. IST § 4 AVBFERNWAERMEV EIN GESETZLICHES BESTIMMUNGSRECHT? 445 1. DER STAND IN LITERATUR UND RECHTSPRECHUNG 445 2. DIE AUSLEGUNG DES § 4 AVBFERNWAERMEV 446 A) ARGUMENTE GEGEN EIN GESETZLICHES PREISANPASSUNGSRECHT 446 B) ARGUMENTE FUER EIN GESETZLICHES PREISANPASSUNGSRECHT 447 C) STELLUNGNAHME 448 3. RECHTSFOLGEN DES PREISANPASSUNGSRECHTS 449 A) § 4 AVBFEMWAERMEV ALS GESETZLICHES BESTIMMUNGSRECHT 449 B) PRUEFUNGSMASSSTAB 449 KAPITEL 9: ANALOGIE ZU § 315 BGB BEI FAKTISCHER BESTIMMUNGSMACHT 451 A. EINLEITUNG 451 B. RECHTSMETHODISCHE VORBEMERKUNG 455 C. DIE RECHTFERTIGUNG DER ANALOGEN ANWENDUNG DES § 315 BGB 458 I. GANG DER DARSTELLUNG 458 II. DIE SOG. SCHUTZLUECKE 459 1. UEBERBLICK 459 2. ZUR ROLLE DES ERHEBLICHKEITSZUSCHLAGS 459 3. ZUR BERUECKSICHTIGUNG INDIVIDUELLER BELANGE 462 4. ZUM KOSTENMASSSTAB ALS INHALT DES BILLIGKEITSMASSSTABS 463 A) UEBERBLICK 463 B) DIE BEDEUTUNG DES KOSTENPRINZIPS FUER DEN ANALOGIESCHLUSS 464 C) IDENTITAET DER PRUEFKONZEPTE VON § 315 BGB UND § 19 ABS. 2 NR. 2 GWB 467 5. ZUR BEWEISLAST 472 A) DIE VERTEILUNG DER DARLEGUNGS- UND BEWEISLAST 472 B) ANPASSUNG DER BEWEISLAST BEI § 315 BGB AN DIE BEI § 19 GWB 473 C) ANPASSUNG DER BEWEISLAST BEI § 19 GWB AN DIE BEI §315 BGB 474 III. VERGLEICH ZWISCHEN FAKTISCHER BESTIMMUNGSMACHT UND VERTRAGLICHEM BESTIMMUNGSRECHT 476 1. UEBERBLICK 476 23 INHALTSVERZEICHNIS 3. DIE URTEILE DES 8. ZIVILSENATS DES BGH VOM 19. JANUAR 1983 UND VOM 2. OKTOBER 1991 509 4. HEUTIGER STAND 510 III. ANALYSE 512 D. DIE BEWERTUNG DER LEHRE IN DER JUENGEREN LITERATUR 513 I. DIE BEFUERWORTER DER LEHRE 513 1. ZUSTIMMENDE ARGUMENTE 513 2. ERWEITERUNG DER LEHRE AUF WEITERE FALLGRUPPEN DER ENERGIEVERSORGUNG 515 3. AUSWEITUNG DER LEHRE AUF SONSTIGE INFRASTRUKTURENTGELTE 516 II. KRITIK AN DER LEHRE VOM INTERIMSVERHAELTNIS 517 1. WIDERSPRUECHLICHE RECHTSANWENDUNG 517 2. KRITIK AN DER BEGRUENDUNG DES ZUSTANDEKOMMENS DES INTERIMSVERTRAGS 518 3. WEGFALL DER LEHRE VOM INTERIMSVERTRAG NACH DER LIBERALISIERUNG 520 4. KRITIK AM FUELLEN DER VERTRAGSLUECKE DURCH §§315,316 BGB 520 E. STELLUNGNAHME 522 I. UNVEREINBARKEIT MIT DER RECHTSGESCHAEFTSLEHRE 522 1. ZWISCHEN BEACHTLICHKEIT UND UNBEACHTLICHKEIT DES WIDERSPRUCHS 522 2. UNERHEBLICHKEIT DES WIDERSPRUCHS (PROTESTATIO FACTO CONTRARIA) 5 23 A) UEBERBLICK 523 B) KRITIK AN DER PROTESTATIO FACTO CONTRARIA 524 C) STELLUNGNAHME 526 3. FOLGEN FUER DIE LEHRE VOM INTERIMSVERTRAG 531 II. BESTIMMUNGSRECHT KOMPENSIERT NICHT BESTIMMUNGSMACHT 535 III. FAZIT 537 F. KONSEQUENZEN DER PROTESTATIO FACTO CONTRARIA FUER ENERGIEVERTRAEGE 538 I. NETZNUTZUNGSVERTRAEGE 538 1. VERHANDELTER NETZZUGANG 538 2. REGULIERTER NETZZUGANG 539 II. STROM- UND GASVERSORGUNGSVERTRAEGE 540 1. GRUNDVERSORGUNGSVERTRAEGE 540 2. SONDERKUNDENVERTRAEGE 541 3. BESONDERHEITEN BEIM KONKLUDENTEN VERTRAGSSCHLUSS 542 III. FERNWAERMEVERSORGUNGSVERTRAEGE 543 25 INHALTSVERZEICHNIS 3. DIE URTEILE DES 8. ZIVILSENATS DES BGH VOM 19. JANUAR 1983 UND VOM 2. OKTOBER 1991 509 4. HEUTIGER STAND 510 III. ANALYSE 512 D. DIE BEWERTUNG DER LEHRE IN DER JUENGEREN LITERATUR 513 I. DIE BEFUERWORTER DER LEHRE 513 1. ZUSTIMMENDE ARGUMENTE 513 2. ERWEITERUNG DER LEHRE AUF WEITERE FALLGRUPPEN DER ENERGIEVERSORGUNG 515 3. AUSWEITUNG DER LEHRE AUF SONSTIGE INFRASTRUKTURENTGELTE 516 II. KRITIK AN DER LEHRE VOM INTERIMSVERHAELTNIS 517 1. WIDERSPRUECHLICHE RECHTSANWENDUNG 517 2. KRITIK AN DER BEGRUENDUNG DES ZUSTANDEKOMMENS DES INTERIMSVERTRAGS 518 3. WEGFALL DER LEHRE VOM INTERIMS VERTRAG NACH DER LIBERALISIERUNG 520 4. KRITIK AM FUELLEN DER VERTRAGSLUECKE DURCH §§315,316 BGB 520 E. STELLUNGNAHME 522 I. UNVEREINBARKEIT MIT DER RECHTSGESCHAEFTSLEHRE 522 1. ZWISCHEN BEACHTLICHKEIT UND UNBEACHTLICHKEIT DES WIDERSPRUCHS 522 2. UNERHEBLICHKEIT DES WIDERSPRUCHS {PROTESTATIO FACTO CONTRARIA) 523 A) UEBERBLICK 523 B) KRITIK AN DER PROTESTATIO FACTO CONTRARIA 524 C) STELLUNGNAHME 526 3. FOLGEN FUER DIE LEHRE VOM INTERIMSVERTRAG 531 II. BESTIMMUNGSRECHT KOMPENSIERT NICHT BESTIMMUNGSMACHT 535 III. FAZIT 537 F. KONSEQUENZEN DER PROTESTATIO FACTO CONTRARIA FUER ENERGIEVERTRAEGE 538 I. NETZNUTZUNGSVERTRAEGE 538 1. VERHANDELTER NETZZUGANG 538 2. REGULIERTER NETZZUGANG 539 II. STROM- UND GASVERSORGUNGSVERTRAEGE 540 1. GRUNDVERSORGUNGSVERTRAEGE 540 2. SONDERKUNDENVERTRAEGE 541 3. BESONDERHEITEN BEIM KONKLUDENTEN VERTRAGSSCHLUSS 542 III. FERNWAERMEVERSORGUNGSVERTRAEGE 543 25 INHALTSVERZEICHNIS KAPITEL 11: KOMPENSATION ENERGIERECHTLICHER BESTIMMUNGSRECHTE 545 A. KOMPENSATION DES BESTIMMUNGSRECHTS DURCH STROMTARIFGENEHMIGUNG 545 I. UEBERBLICK 545 II. DAS REGELUNGSKONZEPT DER BTOELT 546 1. DER NORMZWECK DER BTOELT 546 2. DAS KOSTENGUENSTIGKEITSPRINZIP ALS MASSSTAB DER TARIFGENEHMIGUNG 547 A) UNBESTIMMTER RECHTSBEGRIFF 547 B) DIE AUSFUELLUNG DES KOSTENGUENSTIGKEITSPRINZIP DURCH DIE PRAXIS 548 C) KRITIK AN DER LEISTUNGSFAEHIGKEIT DER BEHOERDLICHEN STROMTARIFAUFSICHT 549 D) STELLUNGNAHME 550 III. TARIFGENEHMIGUNG ALS LEX SPECIALIS ZU § 315 BGB? 550 1. DAS KONZEPT VON LUKES: DIE BTOELT ALS SPEZIELLE REGELUNG 550 2. DAS KONZEPT DES BGH: DIE BTOELT KONKRETISIERT DAS BILLIGE ERMESSEN 552 3. STELLUNGNAHME 552 IV. DIE TARIFGENEHMIGUNG ALS INDIZ FUER DIE BILLIGKEIT DES STROMTARIFS 553 1. DAS KONZEPT DES KG 553 2. REAKTIONEN DER LITERATUR AUF DAS KONZEPT DES KG 555 3. STELLUNGNAHME 555 A) ZU DEN BEDENKEN DER LITERATUR 555 B) ZUM PROZESSUALEN PROBLEM DER INDIZWIRKUNG 557 V. KOMPENSATION DES BESTIMMUNGSRECHTS DURCH DIE TARIFGENEHMIGUNG 557 1. UEBERBLICK 557 2. DIE RECHTSPRAXIS 559 3. DIE DISKUSSION DER RECHTSPRAXIS IN DER LITERATUR 560 A) UEBERBLICK 560 B) DIE DRITTSCHUETZENDE WIRKUNG DER TARIFGENEHMIGUNG 561 C) VORRANG DES MASSSTABS DER GENEHMIGUNG VOR DEM BILLIGKEITSMASSSTAB 562 D) ZUR UMSETZUNGSBEDUERFTIGKEIT DER TARIFGENEHMIGUNG 563 E) ZUM MITTELBAREN SCHUTZ DES TARIFKUNDEN UEBER DEN ZIVILRECHTSWEG 563 4. STELLUNGNAHME 564 26 INHALTSVERZEICHNIS A) DRITTBETROFFENHEIT DES TARIFKUNDEN 564 B) GRUPPENBEZOGENE KALKULATION DER TARIFE NIMMT NICHT DRITTBETROFFENHEIT 565 C) UNZULAESSIGKEIT DES AUSWEICHENS AUF ZIVILGERICHTLICHEN RECHTSSCHUTZ 566 D) RESUEMEE 569 VI. FOLGEN FUER DIE ANWENDUNG DES § 315 BGB AUF STROMTARIFE 570 B. KOMPENSATION DES BESTIMMUNGSRECHTS DES NETZBETREIBERS DURCH REGULIERUNG 570 I. UEBERBLICK 570 II. DIE DEBATTE IN DER LITERATUR 572 1. EINE THESE: DIE PARALLELITAET VON BILLIGKEITSKONTROLLE UND REGULIERUNG 572 2. EINE GEGENTHESE: DAS KONTROLLMONOPOL DER REGULIERUNGSBEHOERDE 575 3. SYNTHESE: INDIZWIRKUNG DER REGULIERUNGSENTSCHEIDUNG FUER § 315 BGB 578 III. DIE POSITION DES BGH 579 IV. STELLUNGNAHME 581 1. RECHTSANALOGIE DER §§ 30, 111 ENWG 581 A) DER REGELUNGSPLAN DES GESETZGEBERS 581 B) FEHLT EINE DEN §§ 111, 30 ENWG AEHNLICHE REGELUNG FUER § 315 BGB? 584 2. ZUR ZIVILRECHTLICHEN UMSETZUNG DER REGULIERUNGSENTSCHEIDUNG 586 3. ZUR BETEILIGUNG DES NETZNUTZERS AM REGULIERUNGSVERFAHREN 588 A) UEBERBLICK 588 B) ZUR BEILADUNG DES NETZNUTZERS ZUM REGULIERUNGS VERFAHREN 589 C) ZUR BESCHWERDEBEFUGNIS DES NETZNUTZERS 590 D) ZUR UEBERPRUEFUNG DER REGULIERUNGSENTSCHEIDUNG DURCH §315 BGB 591 4. RECHTSPOLITISCHE BETRACHTUNG 593 A) § 315 BGB DIENT NICHT DER AUFDECKUNG VON REGULIERUNGSFEHLERN 593 B) ZIVILGERICHT PRUEFT DAS NETZENTGELT NICHT BESSER ALS REGULIERUNGSBEHOERDE 595 C) GEFAHRDUNG DER RECHTSSICHERHEIT 596 V. FOLGEN FUER DIE ANWENDUNG DES § 315 BGB AUF REGULIERTE NETZENTGELTE 598 27 INHALTSVERZEICHNIS C. KOMPENSATION DES BESTIMMUNGSRECHTS DES GRUNDVERSORGERS DURCH WETTBEWERB 599 I. UEBERBLICK 599 II. DIE DEBATTE IN LITERATUR UND RECHTSPRECHUNG 599 1. DER STAND DER RECHTSPRECHUNG 599 A) DIE INSTANZGERICHTLICHE RECHTSPRECHUNG 599 B) DIE RECHTSPRECHUNG DES 8. ZIVILSENATS DES BGH 600 2. DER STREITSTAND IN DER LITERATUR 601 A) ARGUMENTE FUER DIE KOMPENSATION DURCH WETTBEWERB 601 B) ARGUMENTE GEGEN DIE KOMPENSATION DURCH WETTBEWERB 606 III. STELLUNGNAHME 607 1. ZU DEN IN LITERATUR UND RECHTSPRECHUNG AUSGETAUSCHTEN ARGUMENTEN 607 A) DIE DEBATTE GRUENDET AUF UNGESICHERTEN PRAEMISSEN 607 B) ZUM AUSSCHLUSS DER ANWENDUNG DES § 315 BGB DURCH WETTBEWERB 608 C) ZUM RECHTSMISSBRAEUCHLICHEN VERHALTEN DES KUNDEN 609 D) ZUM KONZEPT DER KONKLUDENTEN VEREINBARUNG DES PREISES 610 E) ZUM GLEICHLAUF VON AENDERUNGSKUENDIGUNG UND PREISANPASSUNG 610 F) ZUR ABBEDINGUNG DES § 315 BGB 611 G) ZUM SCHUTZZWECK DES § 315 BGB 612 H) ZUR PFLICHT DES GRUNDVERSORGERS, ZU ALLGEMEINEN PREISEN ZU VERSORGEN 613 2. KOMPENSATION DURCH EFFEKTIVES VERTRAGSLOESUNGSRECHT DES KUNDEN 614 A) DER WILLE DES GESETZGEBERS: SCHUTZ DURCH WETTBEWERB 614 B) GERICHTLICHE KONTROLLE DER PREISANPASSUNG KONTERKARIERT WETTBEWERB 617 C) ZUR POSITION DES 8. ZIVILSENATS DES BGH 618 D) ZUR KUMULATIVITAET VON § 315 BGB UND * DISZIPLINIERUNG DURCH WETTBEWERB 619 IV. EFFEKTIVES VERTRAGSLOESUNGSRECHT 621 1. UEBERBLICK 621 2. GRUNDLEGENDE POSITIONEN ZUM VERTRAGSLOESUNGSRECHT 622 A) DIE POSITION DER LITERATUR 622 B) DIE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG 623 28 INHALTSVERZEICHNIS 3. ANFORDERUNGEN AN EIN EFFEKTIVES VERTRAGSLOESUNGSRECHT 624 A) UEBERBLICK 624 B) ZUR UNZUMUTBARKEIT DER DETAILLIERTEN BESCHREIBUNG DER PREISFAKTOREN 625 C) ZU FEHLENDEN BEZUGSALTERNATIVEN 626 D) ZU DEN WEGEN VERTRAGSLOESUNG ANFALLENDEN KOSTEN 627 E) ZUR VERTRAGSAMORTISATION 628 F) ZUR VERMEIDUNG DER PREISANPASSUNG 629 G) ZUR TRANSPARENZ DES VERTRAGSLOESUNGSRECHTS 630 H) ZUR KOMPENSATION IM FALLE WILLKUERLICHER PREISANPASSUNGEN 631 AA) UEBERBLICK 631 BB) WAHL ZWISCHEN PREISANPASSUNG ODER VERTRAGSLOESUNG IST KEIN ZWANG 632 CC) WETTBEWERB DISZIPLINIERT AUSUEBUNG DES PREISANPASSUNGSRECHTS 634 DD) KEIN SCHUETZENSWERTES BESTANDSINTERESSE DES KUNDEN 634 I) ZUR PROVOKATION DES VERTRAGSLOESUNGSRECHTS 637 4. FAZIT 639 V. KONSEQUENZEN 639 D. AUSSCHLUSS DES § 315 BGB WEGEN EINIGUNG, VERWIRKUNG ODER BESTAETIGUNG 639 I. UEBERBLICK 639 II. NACHTRAEGLICHE EINIGUNG UEBER DEN ZUNAECHST EINSEITIG ERHOEHTEN PREIS 640 1. UEBERBLICK UEBER DIE RECHTSPRECHUNG 640 A) DIE ARGUMENTATION DES 8. ZIVILSENATS DES BGH 640 B) DER ABGRENZUNGSVERSUCH DES KARTELLSENATS DES BGH 641 2. DER STREITSTAND IN DER LITERATUR 642 A) UEBERBLICK 642 B) ZUM ANGEBOT DES GRUNDVERSORGERS AUF VERTRAGSAENDERUNG 643 C) ZUR ANNAHME DES ANGEBOTS AUF VERTRAGSAENDERUNG DURCH DEN KUNDEN 644 3. STELLUNGNAHME 646 A) ZUM KONKLUDENTEN ANGEBOT DES GRUNDVERSORGERS 646 29 INHALTSVERZEICHNIS B) ZUR KONKLUDENTEN ANNAHME DES ANGEBOTS AUF VERTRAGSAENDERUNG 647 C) WIDERSPRUCH ZUM REGELUNGSKONZEPT DES GESETZGEBERS 650 4. KONSEQUENZEN 651 III. DIE VERWIRKUNG DES UNBILLIGKEITSEINWANDS 652 1. UEBERBLICK UEBER DIE RECHTSPRECHUNG 652 2. DER STREITSTAND IN DER LITERATUR 654 A) UEBERBLICK 654 B) ZUM ZEITMOMENT 655 C) ZUM UMSTANDSMOMENT 656 3. STELLUNGNAHME 657 IV. DIE BESTAETIGUNG DER EINSEITIGEN LEISTUNGSBESTIMMUNG 658 1. DAS KONZEPT RIEBLES 658 2. STELLUNGNAHME 659 V. KONSEQUENZEN FUER ENERGIEWIRTSCHAFTLICHE SACHVERHALTE 659 KAPITEL 12: DER EINFLUSS DES ENERGIERECHTS AUF DEN BILLIGKEITSMASSSTAB 661 A. PROBLEMSTELLUNG 661 I. DIE TRADIERTE AUFFASSUNG 661 II. UEBERBLICK UEBER DIE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG 662 1. URTEIL DES BGH VOM 2. OKTOBER 1991 - EG HAGEN 662 2. DIE RECHTSPRECHUNG DES KARTELLSENATS DES BGH ZU NETZENTGELTEN 663 3. DIE JUENGERE RECHTSPRECHUNG DES 8. ZIVILSENATS DES BGH ZU ENERGIEPREISEN 665 III. DIE AN § 1 ENWG. GEBUNDENE PREISBESTIMMUNGSPFLICHT DES GRUNDVERSORGERS NACH DEM KONZEPT VON TH. FRICKE 666 IV. KERNFRAGEN 666 B. ZUR VERBINDLICHKEIT DES PREISGUENSTIGKEITSZIELS 667 I. DIE RECHTSNATUR DES § 1 ENWG 667 1. EINE ANSICHT: MATERIELL-RECHTLICHE GELTUNGSKRAFT 667 2. EINE ANDERE ANSICHT: UNVERBINDLICHER PROGRAMMSATZ 667 3. STELLUNGNAHME 669 II. DIE BEDEUTUNG DES § 2 ABS. 1 ENWG 669 1. EINE ANSICHT: ANORDNUNG DER VERBINDLICHKEIT DER ZIELE DES § 1 ENWG 669 2. EINE ANDERE ANSICHT: BEDEUTUNGSLOSIGKEIT DES § 2 ABS. 1 ENWG 670 3. STELLUNGNAHME 671 30 INHALTSVERZEICHNIS C. DER GEHALT DES PREISGUENSTIGKEITSZIELS , 671 I. DIE OFFENHEIT DER MITTEL ZUR ERREICHUNG DES PREISGUENSTIGKEITSZIELS 671 II. DAS PREISGUENSTIGKEITSZIEL NACH MASSGABE DES ENWG 1935 672 1. DIE PREISSPEZIFISCHEN REGELUNGEN DES ENWG 1935 672 2. DIE PREISMISSBRAUCHSKONTROLLE GEM. § 103 ABS. 5 NR. 2 GWB A.F. 673 3. DAS PREISRECHT DER BUNDESTARIFORDNUNGEN 674 4. FAZIT 674 III. DAS PREISGUENSTIGKEITSZIEL NACH MASSGABE DES ENWG 1998 675 IV. DAS PREISGUENSTIGKEITSZIEL NACH MASSGABE DES GELTENDEN ENWG 677 D. BEDEUTUNG DES PREISGUENSTIGKEITSZIELS FUER § 315 BGB 679 I. ZUR MASSGEBLICHKEIT DES PREISGUENSTIGKEITSZIELS FUER §315 BGB 679 1. UEBERBLICK UEBER DEN STREITSTAND 679 2. STELLUNGNAHME 680 II. FOLGEN FUER DIE ANWENDUNG DES § 315 BGB AUF ENERGIEPREISE 681 1. ENERGIEVERSORGUNGSVERTRAEGE 681 A) KOSTENORIENTIERTE PREISBILDUNG NACH DER EHEMALIGEN BTOELT 681 B) IM UEBRIGEN: MARKTORIENTIERTE ENTGELTBILDUNG 681 2. NETZNUTZUNGSVERTRAEGE 682 A) VERHANDELTER NETZZUGANG GEM. § 6 ABS. 1 ENWG 1998 682 B) REGULIERTE NETZENTGELTE GEM. §§21 FF. ENWG 683 FAZIT 685 A. FAZIT ZUR BILLIGKEITSKONTROLLE VON NETZENTGELTEN 685 B. FAZIT ZUR BILLIGKEITSKONTROLLE VON ENERGIEPREISEN 687 THESEN 691 THESEN ZU KAPITEL 1 691 THESEN ZU KAPITEL 2 692 THESEN ZU KAPITEL 3 693 THESEN ZU KAPITEL 4 696 THESEN ZU KAPITEL 5 696 THESEN ZU KAPITEL 6 698 31 INHALTSVERZEICHNIS THESEN ZU KAPITEL 7 698 THESEN ZU KAPITEL 8 700 THESEN ZU KAPITEL 9 702 THESEN ZU KAPITEL 10 703 THESEN ZU KAPITEL 11 705 THESEN ZU KAPITEL 12 706 LITERATURVERZEICHNIS 709 32
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