Die Corporate Governance von Kapitalgesellschaften der öffentlichen Hand: eine gesellschafts- und europarechtliche Betrachtung unter Einbeziehung rechtsökonomischer Erwägungen
Gespeichert in:
| Beteilige Person: | |
|---|---|
| Format: | Hochschulschrift/Dissertation Buch |
| Sprache: | Deutsch |
| Veröffentlicht: |
Köln
Heymann
2013
|
| Schriftenreihe: | Abhandlungen zum deutschen und europäischen Handels- und Wirtschaftsrecht
203 |
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| Umfang: | XVIII, 342 S. |
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MARC
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INHALTSUEBERSICHT
VORWORT VII
INHALT XI
1. TEIL EINLEITUNG UND OEFFENTLICH-RECHTLICHE VORGABEN 1
§ 1 KAPITALGESELLSCHAFTEN DER OEFFENTLICHEN HAND IM SPANNUNGSFELD 1
§ 2 DIE OEFFENTLICH-RECHTLICHEN ANFORDERUNGEN AN EINE PUBLIC CORPORATE
GOVERNANCE 4
A. VERFOLGUNG EINES OEFFENTLICHEN ZWECKS ALS VORAUSSETZUNG FUER DIE
BETEILIGUNG . 4 B. DER RECHTSTECHNISCHE RAHMEN DER PUBLIC CORPORATE
GOVERNANCE: TRENNUNGSPRINZIP ODER DURCHGRIFF 6
C. DIE INGERENZPFLICHT: ANFORDERUNGEN AN DIE STEUERUNG VON
KAPITALGESELLSCHAFTEN DER OEFFENTLICHEN HAND 11
D. BESONDERE COMPLIANCE ANFORDERUNGEN 29
2. TEIL DIE PUBLIC CORPORATE GOVERNANCE AUS DER SICHT DES
GESELLSCHAFTSRECHTS 39
§ 3 DIE OEFFENTLICHE HAND ALS GESELLSCHAFTERIN 39
A. KEINE UNGESCHRIEBENE MODIFIKATION DES GESELLSCHAFTSRECHTS
(VERWALTUNGSGESELLSCHAFTSRECHT) 39
B. DIE SATZUNG ALS MITTEL DER INGERENZ 42
C. AKTIENRECHTLICHE GRENZEN DER INGERENZ 83
D. GRUNDRECHTE ALS SCHRANKEN DES GESELLSCHAFTSRECHTS 106
E. DIE OEFFENTLICHE HAND ALS GESELLSCHAFTERIN EINER GMBH 107
§ 4 LEITUNGSORGANE 116
A. DER AUFSICHTSRAT 116
B. VORSTAND UND GESCHAEFTSFUEHRER 147
3. TEIL DIE PUBLIC CORPORATE GOVERNANCE IM SPIEGEL VON EUROPARECHT UND
RECHTSOEKONOMIE 157
§ 5 KAPITALGESELLSCHAFTEN DER OEFFENTLICHEN HAND AUS OEKONOMISCHER
PERSPEKTIVE 157
A. DIE PRINZIPAL-AGENTEN-THEORIE ALS GRUNDLAGE MODERNER CORPORATE
GOVERNANCE 157
B. HERAUSFORDERUNGEN DER PUBLIC CORPORATE GOVERNANCE 166
C. THESEN FUER DIE PUBLIC CORPORATE GOVERNANCE 175
I X
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IMAGE 2
INHALTSUEBERSICHT
§ 6 KAPITALGESELLSCHAFTEN DER OEFFENTLICHEN HAND IM UNIONSRECHT 181 A.
DIE OEFFENTLICHE HAND ALS GESELLSCHAFTER AUS SICHT DES EUROPARECHTS 181
B. DIE STELLUNG IM MARKT - A R T . 106 AEUV 183
C. EINSCHRAENKUNG DER GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN 261
§ 7 SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER EIN MODELL DER PUBLIC CORPORATE GOVERNANCE .
. . . 285 A. ERGEBNISSE DER OEKONOMISCHEN UND EUROPARECHTLICHEN
BETRACHTUNG 285 B. DAS SPANNUNGSVERHAELTNIS ZUR SICHTWEISE DES DEUTSCHEN
RECHTS 286
C. AUFLOESUNG IM SINNE DES EUROPAEISCHEN ANSATZES 287
D. DIE FOLGERUNGEN IM EINZELNEN 292
§ 8 ZUSAMMENFASSUNG DER WESENTLICHEN ERGEBNISSE IN THESEN 302
A. ZU § 2 DIE OEFFENTLICH-RECHTLICHEN ANFORDERUNGEN AN EINE PUBLIC
CORPORATE GOVERNANCE 302
B. ZU § 3 DIE OEFFENTLICHE HAND ALS GESELLSCHAFTERIN 303
C. ZU § 4 LEITUNGSORGANE 304
D. ZU § 5 KAPITALGESELLSCHAFTEN DER OEFFENTLICHEN HAND AUS OEKONOMISCHER
PERSPEKTIVE 305
E. ZU § 6 KAPITALGESELLSCHAFTEN DER OEFFENTLICHEN HAND IM UNIONSRECHT 306
F. ZU § 7 SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER EIN MODELL DER PUBLIC CORPORATE
GOVERNANCE . . 308
ABKUERZUNGEN 311
LITERATUR 315
SACHREGISTER 339
X
IMAGE 3
INHALT
VORWORT VII
INHALTSUEBERSICHT IX
1. TEIL EINLEITUNG UND OEFFENTLICH-RECHTLICHE VORGABEN 1
§ 1 KAPITALGESELLSCHAFTEN DER OEFFENTLICHEN HAND IM SPANNUNGSFELD 1
§ 2 DIE OEFFENTLICH-RECHTLICHEN ANFORDERUNGEN AN EINE PUBLIC CORPORATE
GOVERNANCE 4
A. VERFOLGUNG EINES OEFFENTLICHEN ZWECKS ALS VORAUSSETZUNG F UE R DIE
BETEILIGUNG 4
B. DER RECHTSTECHNISCHE RAHMEN DER PUBLIC CORPORATE GOVERNANCE:
TRENNUNGSPRINZIP ODER DURCHGRIFF 6
C. DIE INGERENZPFLICHT: ANFORDERUNGEN AN DIE STEUERUNG VON
KAPITALGESELLSCHAFTEN DER OEFFENTLICHEN HAND 11
I. DOGMATISCHE GRUNDLAGE DER INGERENZPFLICHT 11
II. INHALT DER INGERENZPFLICHT 12
1. DAS GEBOT DEMOKRATISCHER LEGITIMATION 12
A) REICHWEITE DES GEBOTES DEMOKRATISCHER LEGITIMATION 13
B) SACHLICH-INHALTLICH: BESTIMMUNG UND KONTROLLE DER TAETIGKEIT DER
GESELLSCHAFT 15
AA) AUSRICHTUNG AUF DEN OEFFENTLICHEN ZWECK 15
BB) VERPFLICHTUNG AUF DEN POLITISCHEN WILLEN IM EINZELFALL? 17
C) PERSONELLE LEGITIMATION: EINFLUSS AUF DIE BESTELLUNG DER
ORGANMITGLIEDER 19
2. RECHTSSTAATS- UND FOERDERALES PRINZIP: EINHALTUNG KOMPETENZIELLER
BEGRENZUNGEN 21
3. GEMEINWOHLBINDUNG: VERBOT DER GEWINNORIENTIERUNG? 22
III. KONKRETISIERUNG DURCH DAS EINFACHE RECHT 23
1. SCHAFFUNG VON EINFLUSS DURCH GESELLSCHAFTSRECHTLICHE GESTALTUNG 23 2.
INHALTLICHE VORGABEN FUER DIE FUEHRUNG DER GESELLSCHAFT 24
3. ABSICHERUNG DER EFFEKTIVEN UEBERWACHUNG DER GESELLSCHAFT 25
4. DER PUBLIC CORPORATE GOVERNANCE KODEX (PCGK) 27
IV. DIE INTERNE WILLENSBILDUNG DER OEFFENTLICHEN HAND 28
1. BUND UND LAENDER 28
2. GEMEINDEN 29
D. BESONDERE COMPLIANCE ANFORDERUNGEN 29
I. GRUNDRECHTSVERPFLICHTUNG UND -BERECHTIGUNG VON KAPITALGESELLSCHAFTEN
DER OEFFENTLICHEN HAND 30
X I
IMAGE 4
INHALT
1. DIE FRAPORT-ENTSCHEIDUNG DES BVERFG UND DIE FRUEHERE RSPR 30
2. SPIEGELUNG AN DER LITERATUR 33
3. ZWISCHENFAZIT 36
II. SONDERREGELUNGEN DES EINFACHEN RECHTS 36
III. ABGRENZUNG ZUM REGULIERUNGSRECHT 38
2. TEIL DIE PUBLIC CORPORATE GOVERNANCE AUS DER SICHT DES
GESELLSCHAFTSRECHTS 39
§ 3 DIE OEFFENTLICHE HAND ALS GESELLSCHAFTERIN 39
G
A. KEINE UNGESCHRIEBENE MODIFIKATION DES GESELLSCHAFTSRECHTS
(VERWALTUNGSGESELLSCHAFTSRECHT) 39
B. DIE SATZUNG ALS MITTEL DER INGERENZ 42
I. DIE SATZUNG DER AKTIENGESELLSCHAFT ALS LEITLINIE DES ORGANHANDELNS 42
1. UNTERNEHMENSGEGENSTAND ALS BEGRENZUNG DES GESCHAEFTSLEITER- ERMESSENS
45
2. UNTERNEHMENSINTERESSE ALS ZENTRALE ZIELVORGABE? 46
A) INTERESSENPLURALIMUS ODER SHAREHOLDER-VALUE-MODELL? 46
B) DIE ROLLE DES GESELLSCHAFTSZWECKS UND DIE ZIELFUNKTION DER ORGANE 47
AA) GESELLSCHAFTSZWECK UND UNTERNEHMENSGEGENSTAND ALS ZIELVORGABE 47
BB) DIE ROLLE DER ZIELFUNKTION 49
C) PRIMAT DER SATZUNGSAUTONOMIE - GEMAESSIGTER SHAREHOLDER-VALUE- ANSATZ
51
AA) AKTIENRECHTLICHE ARGUMENTE 52
BB) BINDUNG AN DIE NUTZENFUNKTION DER AKTIONAERE 53
D) ZUSAMMENFASSUNG 57
3. GRENZEN DER SATZUNGSAUTONOMIE 57
A) BESCHRAENKTE REGELUNGSZUSTAENDIGKEIT DER AKTIONAERE 57
B) BESCHRAENKTE REGELUNGSBEFUGNISSE: PRAKTISCHE KONKORDANZ MIT § 76 ABS.
1 AKTG 58
4. ERMITTLUNG DER ZIELVORGABE DURCH AUSLEGUNG DER SATZUNG 60
A) OHNE SATZUNGSREGELUNG KEINE BESONDERE BERUECKSICHTIGUNG OEFFENTLICHER
INTERESSEN 62
B) OEFFENTLICHE INTERESSEN ALS SATZUNGSMAESSIGES UNTERNEHMENSINTERESSE . .
63 AA) PRAKTISCHE KONKORDANZ DER VERSCHIEDENEN INTERESSEN 65
BB) ROLLE EXTERNER (POLITISCHER) VORGABEN - BEFUGNIS ZUR
SATZUNGSKONKRETISIERUNG? 66
C) INSBESONDERE: OEFFENTLICHE AUFGABEN ALS ZIELVORGABE 70
AA) OEFFENTLICHE AUFGABE ALS UNTERNEHMENSGEGENSTAND 70
BB) AUFGABENERFULLUNG ALS MODIFIKATION DES GESELLSCHAFTSZWECKS? . . 71
(1) AUFGABENERFUELLUNG ALS GESELLSCHAFTSZWECK? 72
(2) § 108 GO NRW: DUALISMUS AUS AUFGABENERFUELLUNG UND
GEWINNERWIRTSCHAFTUNG 72
(3) DIE PRAXIS: INTERESSENBUENDEL 73
D) BEWERTUNG 75
XII
IMAGE 5
INHALT
5. ZUSAMMENFASSUNG 75
II. AUSRICHTUNG DURCH KOMBINATION VON SATZUNG UND VERTRAG 76
1. VERTRAGSERFUELLUNG ALS UNTERNEHMENSGEGENSTAND 77
A) ANHALTSPUNKTE IN DER RECHTSPRECHUNG 77
B) UEBERTRAGBARKEIT AUF DAS AKTIENRECHT? 79
2. GRENZEN VERTRAGLICHER BINDUNG DER GESELLSCHAFT 80
A) GESCHAEFTSLEITUNGSKOMPETENZ DES VORSTANDES (§76 ABS. 1 AKTG) . . . .
80 B) UMGEHUNG DER §§ 291 FF. AKTG 81
3. ZUSAMMENFASSUNG 82
III. ENTSPRECHUNGSERKLAERUNG ZUM PCGK? 82
C. AKTIENRECHTLICHE GRENZEN DER INGERENZ 83
I. DER KONFLIKT ZWISCHEN INZWECKNAHME FUER OEFFENTLICHE ZWECKE UND
SATZUNGSMAESSIGEN BINDUNGEN 84
1. SCHAEDIGUNG DER GESELLSCHAFT DURCH INGERENZ 85
2. VERFOLGUNG OEFFENTLICHER ZWECKE ALS GLEICHHEITSWIDRIGER SONDERVORTEIL
. . . 86 3. LEGALISIERUNG DURCH DIE SATZUNG 87
A) VERFOLGUNG OEFFENTLICHER INTERESSEN INNERHALB DER SATZUNG 87
C) AUFNAHME OEFFENTLICHER INTERESSEN IN DIE SATZUNG ZWISCHEN
SATZUNGSAUTONOMIE UND MINDERHEITENSCHUTZ 88
4. KORRESPONDIERENDE PFLICHTVERLETZUNGEN DER VERWALTUNGSORGANE 89 II.
AUFLOESUNG DURCH DAS KONZERNRECHT (§§311 FF. AKTG)? 89
1. FAKTISCHER KONZERN ZWISCHEN GESELLSCHAFTER-KOERPERSCHAFT UND
GESELLSCHAFT 90
2. VERBOT ODER LEGALISIERUNG DER EINWIRKUNG? 91
3. DIE §§ 311 FF. AKTG ALS MITTEL DER INGERENZ 92
A) WIRKUNGSWEISE: MODIFIKATION DER SATZUNGSMAESSIGEN ZIELVORGABEN . . . 92
B) RECHTMAESSIGKEIT DER EINFLUSSNAHME UNTERHALB DER SCHWELLE DES §311 AKTG
95
C) MITTEL DER EINFLUSSNAHME 96
D) GRENZE DER EINFLUSSNAHME 98
AA) MOEGLICHKEIT DES EINZELAUSGLEICHES 98
BB) KONZERNINTERESSE: INGERENZPFLICHT 99
4. DER PREIS DER INGERENZ: AUSGLEICHSPFLICHT NACH § 311 AKTG 100
A) ERFUELLUNG OEFFENTLICHER ZWECKE ALS TATBESTANDSMAESSIGER NACHTEIL 100 B)
VERANLASSUNG 101
AA) BESONDERHEITEN BEI DER OEFFENTLICHEN HAND 102
BB) BEWEISERLEICHTERUNG 105
C) PFLICHTENDES VORSTAND: §§ 93, 116, 317 F. AKTG 105
5. ZWISCHENFAZIT UND EUROPARECHTLICHE ZWEIFEL 106
D. GRUNDRECHTE ALS SCHRANKEN DES GESELLSCHAFTSRECHTS 106
E. DIE OEFFENTLICHE HAND ALS GESELLSCHAFTERIN EINER GMBH 107
I. UMFASSENDES WEISUNGSRECHT DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 108
1. BEGRENZUNG DURCH DIE SATZUNG 109
2. AUSNAHME: SATZUNGSDURCHBRECHUNG 110
II. WEITGEHENDE SATZUNGSAUTONOMIE 111
1. WEITERE ORGANE UND EINBEZIEHUNG DRITTER? 111
2. VORGABEN UND ZUSTAENDIGKEITSABGRENZUNG FUER DIE ORGANE 114
XIII
IMAGE 6
INHALT
3. ENTSPRECHUNGSERKLAERUNG NACH DEM PCGK 114
III. SCHLUSSFOLGERUNGEN 115
§ 4 LEITUNGSORGANE 116
A. DER AUFSICHTSRAT 116
I. SORGFALTSPFLICHT UND VERANTWORTLICHKEIT 117
1. AUFLOESUNG VON PFLICHTENKOLLISIONEN UND WEISUNGSRECHTE 117
A) ZWINGENDE BINDUNG AN DAS UNTERNEHMENSINTERESSE 118
B) SPERRWIRKUNG FUER BINDUNGEN INNERHALB DES UNTERNEHMENSINTERESSES? .
120 2. VERSCHWIEGENHEITSPFLICHT UND BERICHTSRECHTE (§§ 394 FF. AKTG) 123
A) BERICHTSPFLICHT ALS VORAUSSETZUNG DER §§ 394 F. AKTG 125
B) REICHWEITE UND GRENZEN DER §§ 394 F. AKTG 126
AA) FUNKTIONAL-TELEOLOGISCHES VERSTAENDNIS: ERFUELLUNG DER
INFORMATIONSBEDUERFNISSE DER OEFFENTLICHEN HAND 126
BB) PRAKTISCHE KONKORDANZ MIT UNTERNEHMENSINTERESSE 128
CC) GRENZE: VERBLEIB IM INNENBEREICH DER OEFFENTLICHEN HAND 129 C)
RECHTSTECHNISCHE UMSETZUNG 130
AA) BERICHTSRECHT DER AUFSICHTSRATSMITGLIEDER (§ 394 AKTG) 130 BB)
WEITERGABE VON INFORMATIONEN (§ 395 AKTG) 130
D) EINZELNE FAELLE 131
AA) BUND UND LAENDER 131
BB) GEMEINDEN 132
E) HAFTUNG DER OEFFENTLICHEN HAND FUER VERSCHWIEGENHEITSBRUCH IM DIENSTWEG
133
F) EUROPARECHTLICHE ZULAESSIGKEIT 133
G) AENDERUNGSVORSCHLAEGE AKTIENRECHTSNOVELLE 2011 133
3. ANSPRUCH AUF HAFTUNGSFREISTELLUNG? 135
II. BESTELLUNG, ABBERUFUNG, ENTSENDUNG 136
1. ENTSENDUNG DURCH DIE OEFFENTLICHE HAND 136
2. ABBERUFUNG UND AMTSNIEDERLEGUNG 137
3. NEBENEINANDER VON ORGANVERHAELTNIS UND BEAUFTRAGUNG 138
III. ABWEICHUNGEN BEI DER GMBH 140
1. ZULAESSIGKEIT SATZUNGSMAESSIGER WEISUNGSRECHTE 140
2. VERSCHWIEGENHEIT UND AUSKUNFTSRECHT BEI DER GMBH 145
A) BEGRENZTES AUSKUNFTSRECHT DER GESELLSCHAFTER (§ 51A GMBHG) 145 B)
ERWEITERUNG DURCH GESELLSCHAFTSVERTRAGLICHE REGELUNG 146
C) INSBESONDERE OEFFENTLICHKEIT VON SITZUNGEN 147
B. VORSTAND UND GESCHAEFTSFUEHRER 147
I. DAS UNTERNEHMENSINTERESSE ALS LEITLINIE 147
II. SORGFALTSPFLICHT UND VERANTWORTLICHKEIT 148
1. LEGALITAETSPFLICHT UND SONDERBINDUNGEN 148
2. AG: EIGENSTAENDIGE LEITUNG (§ 76 ABS. 1 AKTG) 149
3. GMBH: WEISUNGSGEBUNDENHEIT 150
III. BESTELLUNG, ABBERUFUNG . . . 151
IV. VERGUETUNG UND TRANSPARENZ 152
X I V
IMAGE 7
INHALT
3. TEIL DIE PUBLIC CORPORATE GOVERNANCE IM SPIEGEL VON EUROPARECHT UND
RECHTSOEKONOMIE 157
§ 5 KAPITALGESELLSCHAFTEN DER OEFFENTLICHEN HAND AUS OEKONOMISCHER
PERSPEKTIVE 157
A. DIE PRINZIPAL-AGENTEN-THEORIE ALS GRUNDLAGE MODERNER CORPORATE
GOVERNANCE 157
I. DER STELLENWERT RECHTSOEKONOMISCHER ERWAEGUNGEN 158
II. DIE ZWEI GRUNDFRAGEN DER CORPORATE GOVERNANCE 159
III. DIE ZIELFUNKTION ALS EINDIMENSIONALES MAXIMIERUNGSGEBOT 160
IV. ANREIZE ZUR NUTZENMAXIMIERUNG 162
1. INTERNE DISZIPLINIERUNG 163
2. PRODUKTMARKTDISZIPLINIERUNG 164
3. DISZIPLINIERUNG UEBER DEN MANAGERMARKT 164
4. DISZIPLINIERUNG UEBER DIE FINANZMAERKTE 165
V. INTERDEPENDENZEN VON ZIELVORGABE UND DISZIPLINIERUNGSANREIZEN 165 1.
MARKTKONFORMITAET ALS VORAUSSETZUNG FUER MARKTDISZIPLINIERUNG 165 2.
MESSBARKEIT DER MANAGERLEISTUNG 166
B. HERAUSFORDERUNGEN DER PUBLIC CORPORATE GOVERNANCE 166
I. SCHWAECHUNG DER INTERNEN DISZIPLINIERUNG DURCH UEBERWACHUNGSDEFIZITE
166 1. DIE OEFFENTLICHKEIT ALS PRINZIPAL 167
2. POLITISCHE EINFLUSSNAHME ALS PRINZIPAL-AGENTEN-PROBLEM 168
II. DIE BESONDERE NUTZENFUNKTION DER OEFFENTLICHEN HAND 170
1. BESONDERHEITEN DER NUTZENFUNKTION 170
2. FOLGERUNGEN 171
A) BEGRENZTE VERFUEGBARKEIT EXTERNER (MARKT-)DISZIPLINIERUNG 171 B)
SCHWAECHUNG DER INTERNEN DISZIPLINIERUNG 173
AA) EXTERNALITAETEN MACHEN LEISTUNGSMESSUNG SCHWIERIG 173
BB) KEIN MAXIMIERUNGSGEBOT: MEHRDIMENSIONALITAET DER ZIEL VORGABEN 174
C. THESEN F UE R DIE PUBLIC CORPORATE GOVERNANCE 175
I. KRITIK AN DER INSTRUMENTALTHESE 175
II. MARKTDISZIPLINIERUNG KANN UEBERWACHUNGSDEFIZITE ERSETZEN 176
III. ABWEICHUNG VON DEN MARKTBEDINGUNGEN NUR UM DEN PREIS DER
TRANSPARENZ . . 178
§ 6 KAPITALGESELLSCHAFTEN DER OEFFENTLICHEN HAND IM UNIONSRECHT 181
A. DIE OEFFENTLICHE HAND ALS GESELLSCHAFTER AUS SICHT DES EUROPARECHTS
181
B. DIE STELLUNG IM MARKT - ART. 106 AEUV 183
I. DER GRUNDSATZ: GLEICHBEHANDLUNG OEFFENTLICHER UND PRIVATER UNTERNEHMEN
(ART. 106 AEUV) 183
1. ANWENDUNGSBEREICH 184
. A) KAPITALGESELLSCHAFTEN DER OEFFENTLICHEN HAND ALS UNTERNEHMEN
I.S.D.ART. 101 FF. AEUV 184
B) OEFFENTLICHKEIT DES UNTERNEHMENS 189
C) ZWISCHENERGEBNIS 190
X V
IMAGE 8
INHALT
2. AUSNAHME: ART. 106 ABS. 2 AEUV FUER DIENSTLEISTUNGEN VON ALLGEMEINEM
WIRTSCHAFTLICHEN INTERESSE 191
A) DIENSTLEISTUNGEN VON ALLGEMEINEM WIRTSCHAFTLICHEN INTERESSE ALS
ZIELVORGABE 191
B) FORMELLE VORAUSSETZUNGEN: GEBOT DER TRANSPARENZ 195
II. BINDUNG AN UNTERNEHMENSGERICHTETE NORMEN DES EUROPARECHTS 197
1. WETTBEWERBSRECHT 198
2. BEIHILFERECHT 198
A) TATBESTAND DER BEIHILFE 199
AA) VERLUSTAUSGLEICH ALS BEIHILFE 199
BB) AUSNAHME: AUSGLEICHSZAHLUNGEN FUER GEMEINWIRTSCHAFTLICHE DIENSTE
201
CC) AUSGLEICHSZAHLUNG NACH § 311 AKTG ALS BEIHILFE? 203
DD) VERZICHT AUF GEWINN ALS BEIHILFE? 205
B) (POTENTIELLE) VERFAELSCHUNG DES WETTBEWERBES 208
C) SPUERBARKEITSSCHWELLE/DE-MINIMIS VERORDNUNG 210
D) BEEINTRAECHTIGUNG DES HANDELS ZWISCHEN DEN MITGLIEDSSTAATEN 212 E)
RECHTFERTIGUNG NACH ART. 106 ABS. 2 AEUV? 214
F) RECHTSFOLGEN EINES VERSTOSSES 216
3. ZUSAMMENFASSUNG 218
III. ART. 106 AEUV ALS GRENZE DER BINDUNG AN STAATENGERICHTETE NONNEN
219 1. GARANTIE STAATLICHER UNTERNEHMEN DURCH ART. 345 AEUV 220
2. FEHLENDE PRAKTISCHE WIRKSAMKEIT? 221
3. AUSGLEICH STAATLICHER SONDERBINDUNGEN? 223
A) UEBERTRAGUNG DER ALTMARK-RECHTSPRECHUNG AUF STAATLICHE
SONDERBINDUNGEN? 223
B) ERGEBNIS: SONDERBINDUNG NUR IM RAHMEN DES ART. 106 ABS. 2 S. 1 AEUV
224
4. OEKONOMISCHE ARGUMENTE: ABWEICHUNG VON DEN MARKTBEDINGUNGEN NUR UNTER
EINHALTUNG DES TRANSPARENZGRUNDSATZES 225
5. KONSEQUENTE UMSETZUNG EINES FUNKTIONALEN STAATSVERSTAENDNISSES 226 6.
DIE TELEOLOGISCHE ARGUMENTATION IM SPIEGEL VON LITERATUR UND
RECHTSPRECHUNG 227
A) LITERATUR 227
B) RECHTSPRECHUNG DES EUGH 231
AA) ZURUECKHALTUNG ZU ART. 106 AEUV 231
BB) RUECKSCHLUESSE AUS FOSTER UND CMA 234
CC) ZWISCHENFAZIT 241
C) RECHTSNATUR DES GRUNDSATZES DER GLEICHBEHANDLUNG - NUR
PRIVILEGIERUNGSVERBOT? 241
7. ZULAESSIGKEIT VON SONDERBINDUNGEN NACH NATIONALEM RECHT 243
8. ERGEBNIS 243
IV. ART. 106 ABS. 2 S. 1 AEUV ALS BEGRUENDUNG VON SONDERBINDUNGEN 244
1. EINHEITSLOESUNG ODER AUFLOESUNG IN FALLGRUPPEN? 244
2. ART. 106 AEUV ALS.NORMATIVE GRUNDLAGE? 245
A) ART. 106 ABS. 1 AEUV: PFLICHTEN DER MITGLIEDSSTAATEN 246
B) ART. 106 ABS. 2 AEUV: PFLICHTEN DER UNTERNEHMEN 248
C) ERGEBNIS 250
X V I
IMAGE 9
INHALT
3. DIE ROLLE DES ART. 106 AEUV IN DER RECHTSPRECHUNG 250
4. ERGEBNIS 253
V. ABSICHERUNG DURCH SEKUNDAERRECHT 254
1. DIE TRANSPARENZRICHTLINIE 2006/111/EG 254
2. DAS VERGABERECHT 255
VI. ZUSAMMENFASSUNG 259
C. EINSCHRAENKUNG DER GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN 261
I. ART. 63 ABS. 1 AEUV - KAPITALVERKEHRSFREIHEIT 261
1. RECHTSPRECHUNG DES EUGH 261
A) BESCHRAENKUNG DER KAPITALVERKEHRSFREIHEIT 262
B) RECHTFERTIGUNG EINER BESCHRAENKUNG 265
C) INSBESONDERE: RECHTFERTIGUNG DURCH DIE INGERENZPFLICHT? 268
2. FUNKTIONALE GRENZEN DER GOLDEN SHARE RECHTSPRECHUNG 269
A) ANKNUEPFUNG AN ERWERBSVORGANG 270
B) SPUERBARKEITSSCHWELLE 271
C) EINGRIFFE IN DEN MARKT, NICHT HANDELN AUF DEM MARKT 272
D) SCHLUSSFOLGERUNG 276
3. FOLGERUNGEN FUER DIE PUBLIC CORPORATE GOVERNANCE 277
A) SATZUNGSMAESSIGE SONDERRECHTE 277
B) GESETZLICHE SONDERRECHTE (§§ 394 F. AKTG/§§ 53 F. HGRG) 279
4. VERHAELTNIS ZU ART. 49 AEUV - NIEDERLASSUNGSFREIHEIT 279
II. ART. 54, 62 AEUV UND DIE OERTLICHE BEGRENZUNG DER TAETIGKEIT 280
1. ZULAESSIGE INLAENDERDISKRIMINIERUNG? 280
2. BESCHRAENKUNGEN DURCH DIE GESELLSCHAFTER 282
3. KEINE UNZULAESSIGE EINSCHRAENKUNG DER RECHTE DRITTER 283
§ 7 SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER EIN MODELL DER PUBLIC CORPORATE GOVERNANCE .
. . . 285
A. ERGEBNISSE DER OEKONOMISCHEN UND EUROPARECHTLICHEN BETRACHTUNG 285
B. DAS SPANNUNGSVERHAELTNIS ZUR SICHTWEISE DES DEUTSCHEN RECHTS 286
C. AUFLOESUNG IM SINNE DES EUROPAEISCHEN ANSATZES 287
I. EFFIZIENTE ERFUELLUNG DES OEFFENTLICHEN ZWECKS 288
II. WIRKSAME BEGRENZUNG STAATLICHER WIRTSCHAFTSTAETIGKEIT 289
III. FOKUSSIERUNG DER INSTRUMENTALFUNKTION OEFFENTLICHER UNTERNEHMEN 291
D. DIE FOLGERUNGEN IM EINZELNEN 292
I. KEINE SONDERPFLICHTEN 293
1. GRUNDRECHTSBINDUNG 293
2. GRUNDRECHTSBERECHTIGUNG 297
3. GRUNDRECHTE ALS AUSUEBUNGSSCHRANKE DER GESELLSCHAFTERRECHTE 299 II.
WETTBEWERBSKONFORME BESCHRAENKUNG DER INGERENZPFLICHT 301
§ 8 ZUSAMMENFASSUNG DER WESENTLICHEN ERGEBNISSE IN THESEN 302
A. ZU § 2 DIE OEFFENTLICH-RECHTLICHEN ANFORDERUNGEN AN EINE PUBLIC
CORPORATE GOVERNANCE 302
B. ZU § 3 DIE OEFFENTLICHE HAND ALS GESELLSCHAFTERIN 303
XVII
IMAGE 10
INHALT
C. ZU § 4 LEITUNGSORGANE 304
D. ZU § 5 KAPITALGESELLSCHAFTEN DER OEFFENTLICHEN HAND AUS OEKONOMISCHER
PERSPEKTIVE 305
E. ZU § 6 KAPITALGESELLSCHAFTEN DER OEFFENTLICHEN HAND IM UNIONSRECHT 306
F. ZU § 7 SCHLUSSFOLGERUNGEN F UE R EIN MODELL DER PUBLIC CORPORATE
GOVERNANCE. . . 308
ABKUERZUNGEN 311
LITERATUR 315
SACHREGISTER 339
XVIII
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