Rechtsschutz gegen Genehmigungsentscheidungen der Familien-, Vormundschafts- und Nachlassgerichte: eine verfahrensrechtliche Untersuchung unter besonderer Berücksichtigung der Rechtsprechung des BVerfG zu §§ 55, 62 FGG
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| adam_text | Gliederung
Seite
A. Einleitung / Überblick 1
B. Erster Teil. Einführung In die Problematik 3
I. Die zwei Formen der Genehmigung: Innen und
Außengenehmigung 3
1. Außengenehmigung 3
a) Vorgenehmigung 3
b) Nachgenehmigung 4
2. Innengenehmigung 4
II. Unabänderlichkeit wirksam gewordener Außengenehmigungen
(§ 55 FGG) 5
III. Erfasste Rechtsbereiche und Jeweils anwendbare Vorschriften 7
1. Vormundschafts /Pflegschaftsrecht 7
2. Betreuungsrecht 8
3. Erbrecht 8
4. Familienrecht 9
5. Hinweis 12
IV. Alternativen zum Rechtsschutz Im Beschwerdeweg? 12
1. Anfechtung nach zivilrechtlichen Regeln 12
a) Rechtsnatur der Genehmigung 12
b) Fehlendes Bedürfnis 14
c) Unterlaufen der §§ 55,62 FGG 15
2. Widerruf nach Verwaltungsverfahrensrecht 15
3. Ergebnis 16
C. Zweiter Teil. Die Beschwerde gegen
Genehmlounosentscheldunaen der ersten Instanz 17
I. Die Statthafttgkelt der Beschwerde 17
II. Sonderfall Negativattest 18
1. Gleichsetzung von Negativattest und erteilter Genehmigung 19
V
a) h.M.: Keine Ersetzungswirkung 19
b) a.A.: Gleichsetzung mit erteilter Genehmigung 20
c) Stellungnahme 20
2. Keine anderweitige Bindungswirkung 21
3. Verfahrensrechtliche Lage bei Divergenz zwischen
Vormundschafts und Prozessgericht 22
4. Bestehen eines Rechtsschutzdefizits 24
5. Reformvorschlag 24
III. Die Beschwerdebefugnis In Genehmigungsverfahren 26
1. Allgemeines zur Beschwerdeberechtigung 26
a) Vertretener 28
b) Vertreter im eigenen Namen 28
c) Vertragspartner 29
d) Sonstige Dritte 30
2. Besonderheiten bei der Ausübungsberechtigung 31
a) Kinder und Mündel ab 14 Jahren 31
b) Betreute 32
3. Einzelfälle 33
a) Versagung der Genehmigung 33
b) Erteilung der Genehmigung 35
c) Änderung der Genehmigungsentscheidung entgegen § 55
FGG 37
d) Sonderfall: Zweifelhaftigkeit der Genehmigungsbedürftigkeit 37
(1) Versagung der Genehmigung 37
(2) Erteilung der Genehmigung 38
e) Negativattest 39
PV. Beschwerdefrist und form 40
D Dritter Teil. Der Rechtsumn«.,«.„chluss durch 6 to FGG 41
I. Frühere Rechtslage: Durchbrechung nur Im Ausnahmefall 42
1. Nichterfüllung rechtsstaatlicher Mindestanforderungen 44
2. Missbräuchliches Herbeiführen der Wirksamkeit 45
a) Alsbaldige Mitteilung 45 •
b) Doppelvollmacrrt 46
VI j
II. Der Beschluss des BVerfG vom 18.1.2000 47
1. Art. 19 IV GG und die Tätigkeit des Rechtspflegers 48
a) Kritik an der verfassungsrechtlichen Differenzierung
zwischen Richter und Rechtspfleger 49
b) Unanwendbarkeit des ßVerfG Beschlusses auf §§ 55, 62
FGG de lege lata? 50
c) Stellungnahme 52
2. §§ 55,62 FGG als zulässige immanente Beschränkung des Art.
19IVGG? 54
a) Befürwortende Meinung des Bundesjustizministeriums 55
b) Ablehnende Meinung des BVerfG 55
c) Stellungnahme 56
(1) Vergleich mit ähnlich gelagerten Rechtsinstituten 57
(2) Verstoß der §§ 55, 62 FGG gegen den
Verhältnismäßigkeitsgrundsatz 59
3. Reichweite der Entscheidung / Unanwendbarkeit auf die
Verweigerung der Genehmigung 61
4. Auswirkungen auf den Beschwerderechtszug 62
a) Beschränkung auf die Rechtspflegererinnerung, § 11 II
RPflG? 63
b) Eröffnung der Beschwerdeinstanz (entgegen §§ 55, 62
FGG) 63
5. Ziel der Beschwerde und materiell rechtliche Auswirkung 65
a) Herrschende Meinung 65
b) Einschränkende Auffassungen 65
c) Stellungnahme 66
(1) Abhängigkeit der Wirksamkeit von Rechtsgeschäften
vom dauerhaften Bestand der Genehmigung 67
(2) Die Bedeutung von § 32 FGG 68
(3) Sinn und Zweck von §§ 55,62 FGG 69
(4) Bedeutung des prinzipalen Rechtsschutzes bzw. von §
95BVerfGG 70
6. Übertragbarkeit auf den baden württembergischen Notar 71
VII
E. Vierter Teil. Dgs Kriterium de« faktischen RecJttaweqausschlugses
und sein Zusammenhang mit jier BehandlunO des rechtlic.h.en.
Gehörs im Genehmigungsverfahren 73
I. Ausgangspunkt 73
II. Auswirkungen der Differenzierung In der Rechtsgrundlage in
der Genehmigungspraxl8? 74
1. Kritik 76
2. Stellungnahme 77
III. VermlttelbarkeH des rechtlichen Gehörs durch den gesetzlichen
Vertreter bzw. Notwendigkeit eines Verfahrenspflegers Im
78
Genehmigungsverfahren?
1. Der Standpunkt des BVerfG in seiner Entscheidung vom
18.1.2000 79
2. Die vermittelnden Meinungen von Bühler und PeiB 79
3. Die These von Bork 8°
a) Wertungen in der Entscheidung des BverfG vom
29.10.1998 81
b) Übertragbarkeit auf das Genehmigungsverfahren 82
A3
c) Ergebnis und Konsequenzen
4. Stellungnahme 8
a) Unvermittelbarkeit nur bei besonderen personengruppen ... 8*
b) Grundsätzliche Vermittelbarkeit des rechtlichen Gehörs im
Übrigen 85
(1) Fehlende Einschlägigkeit bisheriger BVerfG
Entscheidüngen 85
(2) Regelmäßiges Fehlen eines „echten
Interessenkonflikts 8
(3) Fehlender praktischer Nutzen eines
Verfahrenspflegers 8
(4) Weitere Argumente
c) Sonderfall Betreuung? 8
5. Die Entwicklung der fachgerichtlichen pechtsprechung 9°
6. Ergebnis 93
VIII I
F. Fünfter Teil. Per Vorbescheid Im Genehmigungsverfahren als
Interimslösung 95
I. Früher n.M. zum Vorbescheid 95
1. ... im Erbscheinsverfahren 95
2. ... im Genehmigungsverfahren 95
II. Der Beschluss des BVerfG vom 18.1.2000 und seine
praktischen Auswirkungen 97
1. Die Voraussetzungen für den Erlass eines Vorbescheids 97
a) Kriterien für das Vorliegen eines „konkreten Bedürfnisses .. 98
b) Ausschluss bei geplanter Verweigerung der Genehmigung 99
c) Sonstiges 101
2. Die Statthaftigkeit der Beschwerde 101
a) Allgemeine Erwägungen zum Vorbescheid 101
b) Der Vorbescheid im Genehmigungsverfahren im
Besonderen 102
c) Sonderfall: Akzeptanz einer Entscheidung durch den
Richter während einer Übergangsphase 102
d) Sonderfall: Statthaftigkeit der Beschwerde auch bei Erlass
eines Vorbescheids trotz fehlendem „konkreten Bedürfnis ? 103
(1) Ablehnende Auffassung 104
(2) Bejahende Auffassung 105
(3) Stellungnahme 106
3. Zur Beschwerdebefugnis gegen den Vorbescheid 106
4. Weiterführung der Beschwerde bei verfahrensrechtlicher
Überholung des Vorbescheids 108
a) Vergleich mit dem Erbscheinsverfahren 108
b) Vereinfachte Begründung im Genehmigungsverfahren 108
5. Konsequenz bei Nichteinhaltung der verfassungsgerichtlichen
Vorgaben 109
III. Kritik 110
IV. Stellungnahme 111
G. Sechster Teil. Die Behandlung von Anfallen 115
I. Verwirkung des Beschwerderechts? 115
IX
H. Beschränkung entsprechend der Vorbescheidsregelung 116
III. § 79 BVerfGG 117
IV. Ergebnis 118
H. Siebter Teil. Der neue § 2ga FGG. seine Auswirkungen Im
Genehmigungsverfahren und der verbliebene Anwendungsbereich
deraußerordentllchen_Bechtsbehelfe 119
I. § 29a FGG als besondere Rechtsschutzmöglichkeit bei
Gehörsverletzungen 119
II. Konkrete Auswirkungen auf das Genehmigungsverfahren? 120
1. Anwendbarkeit von § 29a FGG, keine Überschneidung mit §§
55,62 FGG bei richterlicher Genehmigungsentscheidung 121
2. Unanwendbarkeit Von § 29a FGG bei
Genehmigungsentscheidung durch den Rechtspfleger 121
III. Der verbliebene Anwendungsbereich der außerordentlichen
Rechtsbehelfe 122
¦¦ Achter Teil. Die (befristet») Beschwerde oeoen
Genehmlaunqserrtsrhelrt..nqen des Famlllenoerlchts 125
I. Statthaftes Rechtsmittel 125
1. Einfache Beschwerde nach § 19 FGG 125
2 Befristete Beschwerde nach § 62ie ZPO 126
II. Beschwerdefrist und form 128
III. Beschwerdeberechtigung 129
IV. Die Anwendbarkelt von §§ 55,62 FGG 130
1. Analoge bzw. unmittelbare Anwendbarkeit von §62 FGG 130
2. Unanwendbarkeit aufgrund teleologischer Erwägungen? 132
3. Ergebnis 133
V. Vorbescheid bei farniliengerichtllchen
Genehmlgungsentecheldungen 133
X I
J. Neunter Teil. Besonderheiten bei weiterer Beschwerde bzw. der
Rechtsbeschwerde 135
I. Allgemeines 135
II. Zur Bedeutung von § 63 FGG 135
III. Vereinbarkelt von § 63 FGG mit Art. 19IV GG? 136
1. Fall a: Beschwerdegericht hat Entscheidung des
erstinstanzlichen Gerichts bestätigt 137
2. Fall b: Beschwerdegericht hat erstinstanzliche Entscheidung
aufgehoben 139
3. Ergebnis 140
IV. Weitere Beschwerde beim Vorbescheid 140
K. Zehnter Teil. Reformvorschläae zum
Genehmlaunasverfahrensrecht 141
I. Gar keine Änderung (mehr) veranlasst? 141
II. Beschränkung auf sekundären Rechtsschutz 142
1. Der Vorschlag von Pawlowski 142
2. Stellungnahme 143
III. Streichung der §§ 55,62 FGG 143
IV. Einführung eines Richtervorbehalts 144
V. Festhalten an der Vorbescheidslösung 145
VI. Sofortige Beschwerde 145
1. Möglichkeiten der Umsetzung 145
a) Ergänzung § 60 FGG, Anpassung § 1829 I S. 2 BGB 146
b) Neufassung § 55 FGG, Streichung § 62 FGG, Anpassung §
63 FGG 147
2. Stellungnahme 148
3. Einschränkung des Anwendungsbereichs? 150
4. Ausschluss der (sofortigen) weiteren Beschwerde? 151
VII. Sofortige Erinnerung 152
VIII. Änderung der Art 1031 bzw. 92 GG 152
IX. Reformvorschlag zum famillengerlchtllchen
Genehmigungsverfahren 153
XI
L. Elfter Teil. Der Referentenentwurf eines Gesetzes zur Reform des
Verfahrens In Famlliensachen und In den Angelegenheiten der
freiwilligen Gerichtsbarkelt (FGG Reformoesetz/FamFGl und seine
Auswirkungen auf das Genehmigungsverfahren 155
I. Erweiterung des Aufgabenkreises des Familiengerichts,
Ersetzung des Vormundschafts durch das Betreuungsgericht 156
II. Die allgemeine Einführung der sofortigen Beschwerde/
Rechtsbeschwerde als Nachfolgeregelung zu §§ 55,62 FGG ... 156
III. Verlängerung der Mitteilungsfrist des § 1829II BGB 159
IV. Verfahrensbelstand/ pfleger 160
V. Erledigte Streitfragen 161
M. Zusammenfassung 163
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