Das insolvenzrechtliche Mandat:
Gespeichert in:
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| Format: | Buch |
| Sprache: | Deutsch |
| Veröffentlicht: |
Bonn
Dt. Anwaltverl.
2007
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| Ausgabe: | 2. Aufl. |
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| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Literaturverzeichnis 19
Abkürzungsverzeichnis 35
§1 Allgemeines 39
A. Rolle des Rechtsanwalts im Insolvenzbereich 39
B. Rolle des Rechtsanwalts als Insolvenzverwalter 40
I. Natürliche Person 43
II. Eignung für den konkreten Fall 44
HI. Geschäftskunde 47
IV. Unabhängigkeit 47
V. Höchstpersönlichkeit des Amtes 49
VI. Entlassung des Insolvenzverwalters 50
C. Rolle des Rechtsanwalts als Gläubigervertreter 51
D. Rolle des Rechtsanwalts als Schuldnervertreter 53
§2 Grundlagen des Insolvenzrechts 57
A. Insolvenzfähigkeit 58
B. Insolvenzgründe 64
I. Zahlungsunfähigkeit (§ 17 InsO) 64
II. Konsequenzen der Zahlungsunfähigkeit 70
HI. Feststellung der Zahlungsunfähigkeit 70
IV. Drohende Zahlungsunfähigkeit (§18 InsO) 71
V. Überschuldung 73
1. Aktiva 74
a) Allgemeine Hinweise 74
b) Forderungsbewertung 76
c) Ansprüche gegen Gesellschafter und Geschäftsführer . . 76
2. Passiva 83
a) Allgemeines 84
b) Rückstellungen 84
c) Verbindlichkeiten mit Rangrücktritten 85
d) Besonderheiten bei Bankinsolvenzen 87
e) Rückforderungsansprüche gemeinschaftswidrig gewährter
Beihilfen 87
f) Aufdeckung stiller Reserven 88
g) Rücklagen 89
3. Feststellung der Überschuldung 89
C. Arten von Antragsverfahren 90
I. Eigenantrag 92
II. Gläubigerantrag 93
HI. Kostendeckungsprinzip 96
IV. Akteneinsicht 97
D. Verbindlichkeiten im Insolvenzverfahren 98
I. Insolvenzgläubiger und Massegläubiger 98
n. Familienrechtliche und höchstpersönliche Ansprüche 101
HI. Nachrangige Insolvenzgläubiger 102
IV. Masseverbindlichkeiten 103
E. Gläubigerorgane 104
I. Gläubigerversammlung 104
H. Beschlussfähigkeit der Gläubigerversammlung 108
HI. Stimmrechte in der Gläubigerversammlung 109
IV. Gläubigerausschuss 110
§3 Formen des Insolvenzverfahrens 115
A. Regelinsolvenzverfahren 115
B. Verbraucherinsolvenzverfahren 118
C. Insolvenzverfahren über besondere Vermögensmassen 122
I. Nachlassinsolvenzverfahren 122
n. Insolvenzverfahren über das Gesamtgut einer fortgesetzten
Gütergemeinschaft 126
EI. Insolvenzverfahren über das gemeinschaftlich verwaltete
Gesamtgut einer Gütergemeinschaft 127
IV. Partikularverfahren nach Beendigung einer zweigliederigen GmbH
Co.KG 127
D. Eigenverwaltung 128
§4 Wirkungen des Verfahrens 135
A. Wirkungen des eröffneten Insolvenzverfahrens 135
I. Allgemeines 135
n. Gesamtschadensliquidation und Geltendmachung der persönlichen
Haftung 138
HI. Pflichten des Schuldners im eröffneten Verfahren 139
IV. Unterhalt aus der Insolvenzmasse 140
V. Erfüllung der Rechtsgeschäfte 141
VI. Dauerschuldverhältnisse 143
Vn. Dienstverhältnisse 143
1. Schuldner als Dienstberechtigter 143
2. Schuldner als Dienstverpflichteter 144
Vm. Verwaltung und Verwertung der Insolvenzmasse 144
IX. Verzeichnis der Massegegenstände 147
X. Vermögensübersicht 148
XI. Berichtstermin 149
XU. Verwertung der Masse 151
XQL Befriedigung der Insolvenzgläubiger 154
XIV. Schlusstermin 156
XV. Masseunzulänglichkeit 156
XVI. Einstellung des Verfahrens 157
1. Einstellung gem. §212 InsO 157
2. Einstellung gem. §213 InsO 158
XVII. Insolvenzanfechtung und aufrechnung 158
1. Insolvenzanfechtung 158
a) Grundgedanke 158
b) Grundsatz § 129ff. InsO 159
aa) Rechtshandlung 159
bb) Gläubigerbenachteiligung 160
cc) Mehraktiger Rechtserwerb 161
dd) Fristen 162
ee) Gerichtliche Geltendmachung 162
ff) Anfechtungsberechtigter 163
gg) Anfechtungsgegner 163
c) Kongruente Deckung §130InsO 163
aa) Kongruente Deckung 164
bb) Befriedigung 164
cc) Sicherung 164
dd) Insolvenzgläubiger 165
ee) Zeitpunkt der Vornahme der Rechtshandlung .... 165
ff) Zahlungsunfähigkeit und Eröfihungsantrag 165
gg) Subjektiver Tatbestand 166
hh) Beweislast 166
d) Inkongruente Deckung §131 InsO 167
aa) Inkongruente Befriedigung 168
bb) Inkongruente Sicherung 169
cc) Kenntnis der Benachteiligung der Insolvenzgläubiger . 170
e) Unmittelbar nachteilige Rechtshandlungen §132 InsO . 171
f) Vorsätzliche Benachteiligung §133InsO 172
g) Unentgeltliche Leistung §134InsO 174
h) Bargeschäft §142 InsO 175
i) Kapitalersetzende Darlehen §135 InsO 177
j) Rückgewähranspruch §143 InsO 178
k) Verjährung §146InsO 179
2. Aufrechnung in der Insolvenz 179
a) Allgemeines 179
b) Bestehen einer Aufrechnungslage im Zeitpunkt der
Eröffnung des Insolvenz Verfahrens 180
c) Eintritt der Aufrechnungslage nach Verfahrenseröffnung . 181
d) Unzulässigkeit der Aufrechnung 182
e) Aufrechnung durch den Insolvenzverwalter 183
f) Aufrechnung durch Massegläubiger 183
B. Wirkungen des Eröffnungsverfahrens 184
I. Eröffhungsantrag 184
1. Örtliche Zuständigkeit 184
2. Gläubiger und Schuldnerantrag 187
n. Hinweis auf Restschuldbefreiung 191
HI. Anordnung von Sicherungsmaßnahmen 192
IV. Regelsicherungsmaßnahmen 193
1. Bestellung eines vorläufigen Insolvenzverwalters (§21 Abs. 2
Nr.HnsO) 193
a) Anordnung eines allgemeinen Verfügungsverbots (§21
Abs. 2 Nr. 2 Alt. 1 InsO) 193
b) Anordnung eines Zustimmungsvorbehalts (§21 Abs. 2 Nr. 2
Alt. 2 InsO) 195 I
2. Einstellung von Zwangsvollstreckungsmaßnahmen 195 !
3. Anordnung einer vorläufigen Postsperre (§21 Abs. 2 Nr. 4
InsO) 196 !
4. Individuelle Sicherungsmaßnahmen 196
5. Rechtsmittel 197
6. Rechtsstellung des vorläufigen Insolvenzverwalters (§ 22 Abs. 1
S.lInsO) 198
7. Kenntnis von Verfügungsbeschränkungen 199
C. Möglichkeiten der Beendigung des Insolvenzverfahrens 199
I. Rücknahme des Antrags 199
n. Erledigungserklärung des Gläubigers 199
1. Grundlagen der Erledigungserklärung 199
2. Erledigendes Ereignis 200
3. Kostenhaftung im Antragsverfahren 200
DI. Rechtsmittel gegen den Eröffnungsbeschluss 201
1. Beschwerderecht des Schuldners 201
2. Beschwer 202
IV. Rechtsfolgen einer erfolgreichen Beschwerde 204
V. Rechtsfolgen eines nichtigen Eröffnungsbeschlusses 206
§5 Anwalt als Gläubigervertreter 209
A. Geltendmachung von Forderungen 209
I. Aussonderungsrechte 209
n. Absonderungsrechte 211
HI. Insolvenzforderungen 214
IV. Masseverbindlichkeiten 216
10
B. Arbeitsrecht 218
I. Einleitung 218
IT. Arbeitsrecht und vorläufiger Insolvenzverwalter 219
DI. Arbeitsrecht im eröffneten Insolvenzverfanren 221
1. Kündigungsschutz 222
2. Freistellung 224
3. Interessenausgleich, Namensliste und Sozialplan 225
4. Betriebsübergang § 613a BGB 228
IV. Ansprüche der Arbeitnehmer als Insolvenzforderung oder
Masseverbindlichkeit 229
V. Betriebliche Altersversorgung 233
C. Bau und sonstige Werkverträge in der Insolvenz 236
I. Einleitung 236
II. Beidseitige Erfüllung des Werkvertrages und Erfüillungswahl . . 236
1. Unerkannte Mängel und Ablauf der Nachbesserungsfrist vor
Eröffnung 238
2. Ausschluss der Erfüllungswahl aufgrund der VOB/B 239
3. Zeitpunkt der Erfüllungswahl durch den Insolvenzverwalter . . 240
4. Folge der Eintrittserklärung für den Vertrag 241
a) Erfüllung des Vertrages 241
b) Ablehnung der Erfüllung 242
5. Teilbarkeit von Bauleistungen 243
6. Problemfälle im Rahmen der Erfüllungswahl 245
HI. Durchsetzung der Rechte des Unternehmers/Auftragnehmers in der
Insolvenz des Bestellers/Auftraggebers 249
1. Materielle Rechte 249
2. Forderungsdurchsetzung im vorläufigen Verfahren 251
3. Forderungsdurchsetzung im eröffneten Verfahren 253
IV. Durchsetzung der Rechte des Bestellers/Auftraggebers in der
Insolvenz des Unternehmers/Auftragnehmers 254
1. Abrechnung/Aufrechnung 254
2. Kündigung 258
V. Durchsetzung von Vorzugsrechten, Verwertung von Sicherheiten . 258
VI. Mängelgewährleistung 261
VII. Auswirkungen der Insolvenz auf den Bürgen 261
D. Kaufverträge in der Insolvenz 262
I. Einleitung 262
II. Fixgeschäfte/Finanztermingeschäfte 263
HI. Teilbare Verträge 265
IV. Kauf unter Eigentumsvorbehalt 266
1. Bei Insolvenz des Vorbehaltsverkäufers 266
2. Bei Insolvenz des Vorbehaltskäufers 267
V. Sach und Rechtsmängel 268
1. Bei Insolvenz des Käufers 268
2. Bei Insolvenz des Verkäufers 269
E. Miet , Pacht und Leasingverträge in der Insolvenz 269
I. Einleitung 269
H. Anwendungsbereich der §§ 108 112 InsO 270
JH. Insolvenz des Mieters/Pächters/Leasingnehmers 272
1. Miet und Pachtverträge über unbewegliche Gegenstände . . . 272
a) Überlassung der Gegenstände vor der Eröffnung 272
b) Überlassung der Gegenstände nach der Eröffnung .... 279
c) Kündigungssperre, §112 InsO 280
2. Leasingverträge über unbewegliche Gegenstände 281
3. Miet , Pacht und Leasingverträge über bewegliche
Gegenstände 283
IV. Insolvenz des VermieterVVerpächters/Leasinggebers 284
1. Miet und Pachtverträge über unbewegliche Gegenstände . . . 284
2. Veräußerung des unbeweglichen Miet /Pachtgegenstandes . . . 287
3. Zwangsverwaltung 289
4. Leasingverträge über unbewegliche Gegenstände 289 j
5. Miet , Pacht und Leasingverträge über bewegliche }
Gegenstände 290 I
§6 Anwalt als Schuldnervertreter 291
A. Erkennen der Krise, Risikoanalyse und Konsequenzen 291
I. Krisenerkennung 291
II. Risikofrüherkennungssystem 292
1. Grundlagen 292
2. Risikoanalyse und Risikobewertung 293
3. Risikokommunikation 294
4. Prüfung des Risikofrüherkennungssystems 295
m. Risikobericht 295
IV. Verantwortung des Beraters 296
V. Unternehmenskrisen 298
1. Grundlagen 298
2. Arten der Krise 298
a) Erfolgs oder Ergebniskrise 299
b) Liquiditätskrise 299
c) Strategiekrise 299
d) Intensität der Unternehmenskrise 299
VI. Sanierungsfähigkeit und Sanierungswürdigkeit 299
1. Sanierungsfähigkeit 299
2. Sanierungswürdigkeit 302
12
B. Verhalten bei Insolvenzgründen 303
I. Zahlungsunfähigkeit 303
II. Überschuldung 304
DI. Rechtsfolgen 306
C. Insolvenz und Sanierung 308
I. Insolvenzplanverfahren 308
1. Darstellender Teil 311
2. Gestaltender Teil 311
3. Annahme und Bestätigung des Insolvenzplans 317
II. Außergerichtliche Sanierungsmöglichkeiten 327
D. Außergerichtliches Schuldenbereinigungsplanverfahren 328
E. Eröffnungsantrag im Verbraucherinsolvenzverfahren 329
F. Restschuldbefreiung 332
I. Grundlagen der Restschuldbefreiung 332
II. Voraussetzungen der Restschuldbefreiung 334
DI. Steuerliche Fragen bei der Abtretung i.S.v.§ 287 Abs. 2 InsO . . 335
IV. Ankündigung der Restschuldbefreiung 337
V. Obliegenheiten des Schuldners 339
1. Ausübung einer angemessenen Erwerbstätigkeit 340
2. Herausgabe einer Erbschaft 342
3. Mitteilungs , Offenbarungs und Auskunftspflichten 343
4. Gleichbehandlungspflicht 343
VI. Versagung der Restschuldbefreiung 344
1. Versagung im Schlusstermin, §290 Abs. 1 InsO 344
2. Versagung während der Treuhandphase, §296 Abs. 1 InsO. . . 348
VII. Entscheidung über die Restschuldbefreiung 349
Vm. Wirkung der Restschuldbefreiung 350
IX. Von der Restschuldbefreiung ausgenommene Verbindlichkeiten . 351
X. Widerruf der Restschuldbefreiung 351
G. Persönliche Haftung in der Insolvenz 352
I. Gesellschafterhaftung 352
n. Geschäftsführerhaftung 356
1. Haftung gemäß §43 Abs. lGmbHG 356
2. Außenhaftung des Geschäftsführers 359
3. Haftungsdurchgriff und Existenzgefährdungshaftung der
Gesellschafter 361
4. Haftung durch Rechtsschein 364
5. Haftungstatbestände 365
a) Haftung aus §§ 823 Abs. 2 BGB, 64 Abs. 1 GmbHG ... 365
b) Haftung aus §64 Abs. 2 GmbHG 366
6. Haftung nach der Abgabenordnung (AO) 367
a) Haftung gemäß § 34 AO 367
b) Haftung gemäß § 69 AO 368
aa) Allgemeines 368
bb) Voraussetzungen der Haftung 369
cc) Umsatzsteuer Haftung 372
dd) Lohnsteuer Haftung 373
aaa) Grundlagen 373
bbb) Haftung des Geschäftsführers bei Teilnahme an ;
einem Cash Management 377 :
ccc) Mitverschulden des Finanzamtes bei der
Geschäftsführerhaftung 377
c) Haftung gemäß § 70 AO 379
d) Haftung gemäß § 71 AO 379
e) Haftung gemäß § 74 AO 380
f) Haftung gemäß § 75 AO 380
aa) Voraussetzungen 381
bb) Reichweite der Haftung 383
g) Haftung gemäß § 76 AO 384
7. Steuerliche Konsequenzen der Lohnsteuerhaftung 385
8. Nichtabziehbarkeit von Betriebsausgaben gemäß § 160 AO . . 385
9. Haftung für Sozialversicherungsbeiträge 386 j
10. Haftung für zweckgebundene Mittel 387 l
H. Haftung des Schuldners als natürliche Person 388 ;
§7 Freiberuflerpraxis in der Insolvenz 393
A. Erhaltung der Berufszulassung 393
B. Die Tatbestandsmerkmale im Einzelnen 394
I. Vermögensverfall 395
n. Geordnete wirtschaftliche Verhältnisse 396
HI. Gefährdung der Interessen der Auftraggeber oder anderer Personen. 397
C. Interessengefährdung im eröffneten Insolvenzverfahren 398
I. Konkursordnung 398
II. Insolvenzordnung 399
III. Berücksichtigung der Berufsfreiheit 402
D. Verfahrensart 404
E. Reichweite des Insolvenzverfahrens 404
F. Fortführungsmöglichkeit einer Freiberuflerpraxis 407
G. Sonderfall: Apotheke in Insolvenz 412
§8 Grundzüge des Vergütungsrechts 415
A. Vergütung des Insolvenzverwalters 415
B. Vergütung des Sonderverwalters 420
C. Vergütung des vorläufigen Insolvenzverwalters 421
D. Vergütung des Sachwalters 424
14
E. Vergütung des Treuhänders im vereinfachten Insolvenzverfahren .... 424
F. Vergütung des Sachverständigen 424
G. Vergütung des Treuhänders im Restschuldbefreiungsverfahren 425
H. Veigütung der Mitglieder des Gläubigerausschusses 425
§9 Steuerrechtllche Hinweise 427
A. Steuerverfahrensrechtliche Fragen 427
I. Grundlagen 427
n. Einzelfragen 430
1. Säumniszuschläge 430
2. Rechtsbehelfsbefugnis des Insolvenzverwalters auch bei
mangelnder Quote 431
3. Aufrechnung 431
4. Auskunftsanspruch des Finanzamtes gegenüber dem Insolvenz¬
verwalter 432
B. Ertragsteuerliche Fragen 433
I. Unternehmensinsolvenzverfahren 433
1. Grundlagen 433
2. Behandlung von Sanierungsgewinnen 435
3. Neuerwerb 438
4. Kapitalertragsteuer und Steueranrechnung bei Personenhandels¬
gesellschaften 438
n. Verbraucherinsolvenzverfahren 439
1. Grundlagen 439
2. Besonderheiten in der Wöhlverhaltensphase 440
C. Umsatzsteuerliche Fragen 442
I. Grundlagen 442
II. Umsatzsteuer auf Neuerwerb 445
in. Umsatzsteuerliche Behandlung der Verwertung von beweglichen
und unbeweglichen Gegenständen mit Absondeningsrecht durch
den Insolvenzverwalter 446
1. Grundlagen 446
2. Doppel und Dreifachumsatz bei Sicherungsübereignung . . . 447
D. Bauabzugsteuer 449
§10 Internationale Bezüge im deutschen Insolvenzrecht 451
A. Entwicklung des Gesellschaftsrechts in der Europäischen Union .... 451
B. Anwendungsfragen der EulnsVO 453
I. Zuständigkeitsfragen 453
n. Anerkennung von Entscheidungen anderer Mitgliedstaaten . . . 456
HI. Reichweite der Eröffhungsentscheidung 459
C. Überblick über das Recht der Limited 460
I. Einführung 460
II. Haftung des Geschäftsführers einer Limited 461 m
ZU. Limited und Scheinselbständigkeit 463
1. Sozialversicherungspflicht des Geschäftsführers 463
2. Limited als scheinselbständig? 464
IV. Limited und Insolvenz 465
V. Limited und Mitbestimmung 465
VI. Limited und Besteuerung 466
VH. Strafrechtliche Fragen 466
§11 Strafrechtliche Bezüge 467
A. Strafgesetzbuch (StGB) 467
I. § 266a StGB Vorenthalten und Veruntreuen von Arbeitsentgelt . 467
H. §§283ff. StGB Bankrott 469
m. § 283b StGB Verletzung der Buchführangspflicht 470
IV. § 283c StGB Gläubigerbegünstigung 470
V. § 283d StGB Schuldnerbegünstigung 471
VI. §263 StGB Betrug 471
B. Handelsgesetzbuch (HGB) 472
I. Unrichtige Darstellung, §331 HGB 472
II. Verspätete Insolvenzantragstellung Personenhandelsgesell¬
schaften 474
C. GmbH Gesetz und Aktiengesetz (AktG) 475 {
I. Verstoß gegen die Verlustanzeigepflicht, § 84 Abs. 1 Nr. 1 GmbHG !
und§401Abs.lNr.lAktienG 475 ;
II. Verspätete Insolvenzantragstellung 475
1. Gesellschaft mit beschränkter Haftung, §§84 Abs. 1 Nr. 1, 64
Abs. 1 GmbHG 475
2. Aktiengesellschaft, §§92 Abs. 2 S. 1,268 Abs. 2 S. 1 AktG . . 476
HI. Sonstige Vorschriften 477
D. Genossenschaftsgesetz (GenG) 479
E. Abgabenordnung (AO) Steuerstrafrecht 479
I. Steuerhinterziehung, § 370 AO 479
1. Tatbestandsmäßigkeit 480
2. Rechtswidrigkeit 480
3. Schuld 480
4. Selbstanzeige 481
II. Gewerbs oder bandenmäßige Steuerhinterziehung, § 370a AO . . 481
m. Bannbruch, § 372 AO 482
IV. Gewerbsmäßiger, gewaltsamer und bandenmäßiger Schmuggel,
§373 AO 482
V. Steuerhehlerei, § 374 AO 483
VI. Leichtfertige Steuerverkürzung, § 378 AO 483
Vn. Steuergefährdung, §379 AO 483
16 !
Vm. Gefährdung der Abzugsteuern, §380 AO 484
IX. Verbrauchsteuergefährdung, §381 AO 484
X. Gefährdung der Einfuhr und Ausfuhrabgaben, §382 AO .... 484
F. Strafrechtliche Risiken für den Berater 485
I. Grundlagen 485
II. Täterqualifikation 485
m. Täterschaft und Teilnahme 485
1. Anstiftung § 26 StGB 486
2. Beihilfe §27 StGB 486
Stichwortverzeichnis 489
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