Die Richtlinie über die Arbeitnehmerbeteiligung in der Europäischen Aktiengesellschaft (SE) und ihre Umsetzung in das deutsche Recht:
Gespeichert in:
| Beteilige Person: | |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | Deutsch |
| Veröffentlicht: |
Frankfurt am Main
Lang
2006
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Studien zum Arbeitsrecht und zur Arbeitsrechtsvergleichung
Bd. 14 |
| Schlagwörter: | |
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| Beschreibung: | Zugl: Frankfurt am Main, Univ., Diss., 2005 |
| Umfang: | XXXIX, 558 S. Tab. |
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|---|---|
| adam_text | IX
Inhaltsübersicht
Vorwort VII
Inhaltsverzeichnis XI
Abkürzungsverzeichnis XXXIII
Teill Einführung
§ 1 Ausgangslage der Untersuchung 5
§ 2 Begriffsbestimmungen und Auslegung 6
§ 3 Gang der Untersuchung 14
Teil 2 Historische Entwicklung
§ 1 Entwicklung bis 1970 18
§ 2 Entwicklung von 1970 bis 1985 23
§ 3 Entwicklung von 1985 bis 2001 40
§ 4 Weitere Initiativen der Gemeinschaft auf dem Gebiet der Arbeit¬
nehmerbeteiligung ab 2002 65
§ 5 Auswirkungen der historischen Entwicklung auf die Gestaltung
der heutigen SE-RL 67
Teil 3 Beteiligung der Arbeitnehmer in der SE
§ 1 Rechtsgrundlage des Art. 308 EG 69
§ 2 Anwendbares Recht 87
§ 3 Gründungsformen 89
§ 4 Aufbau der SE 101
§ 5 Regelungen zur Arbeitnehmerbeteiligung in der SE-RL 131
§ 6 Strukturelle Änderungen in einer bereits bestehenden SE 290
§7 Fazit 331
Teil 4 Umsetzung der SE-RL in das deutsche Recht
§ 1 Verlauf der Umsetzung in Deutschland 335
§ 2 SEAG und Arbeitnehmerbeteiligung 337
§ 3 Umsetzung der SE-RL in das deutsche Recht 382
§4 Fazit 4%
X Inhaltsübersicht
TeilS Ausblick
§ 1 Einfluss auf das europäische System der Arbeitnehmerbeteiligung 501
§ 2 Einfluss auf das deutsche System der Mitbestimmung 514
§3 Fazit 517
Teil 6 Zusammenfassung der Ergebnisse
§ 1 Zusammenfassung von Teil 1 519
§ 2 Zusammenfassung von Teil 2 519
§ 3 Zusammenfassung von Teil 3 529
§ 4 Zusammenfassung von Teil 4 533
Literaturverzeichnis 535
XI
Inhaltsverzeichnis
Vorwort VII
Inhaltsübersicht IX
Abkürzungsverzeichnis XXXIII
Teil 1 Einführung 1
§ 1 Ausgangslage der Untersuchung 5
§ 2 Begriffsbestimmungen und Auslegung 6
A. Europäische Aktiengesellschaft 6
B. Statut der Europäischen Aktiengesellschaft 6
C. Monistisches und dualistisches System 7
D. Beteiligung der Arbeitnehmer 8
I. Beteiligung der Arbeitnehmer auf betrieblicher Ebene 9
II. Beteiligung der Arbeitnehmer auf unternehmerischer Ebene 10
E. Auslegung des europäischen Sekundärrechts 11
I. Wörtliche Auslegung 12
II. Historische Auslegung 13
III. Systematische Auslegung 13
IV. Teleologische Auslegung 14
§ 3 Gang der Untersuchung 14
Teil 2 Historische Entwicklung 17
§1 Entwicklung bis 1970 18
A. 34. Deutscher Juristentag in Köln im Jahre 1926 19
B. Entwürfe des Europarats 19
C. Gründung international organisierter Gesellschaften durch Staatsverträge. 19
D. Vorschläge von Thibierge und Sanders 19
E. Initiativen einzelner Mitgliedstaaten 20
I. Kongress der Pariser Anwaltschaft im Jahre 1960 20
II. Tagung der Gesellschaft für Rechtsvergleichung im Jahre 1961 21
III. Weitere Initiativen aus Frankreich 21
F. Denkschrift der Kommission von 1966 22
XII Inhaltsverzeichnis
G. Vorentwurf für ein Statut der Europäischen Aktiengesellschaft von
Sanders 22
§ 2 Entwicklung von 1970 bis 1985 23
A. Verordnungsentwürfe von 1970 und 1975 23
I. Verordnungsentwurf von 1970 24
1. Inhalt 24
a) Rechtsgrundlage 24
b) Organisationssystem 24
c) Beteiligung der Arbeitnehmer 24
aa) Bildung eines Europäischen Betriebsrats 25
bb) Vertretung der Arbeitnehmer im Aufsichtsrat 25
2. Fazit 26
II. Verordnungsentwurf von 1975 26
1. Bildung eines Europäischen Betriebsrats 27
2. Vertretung der Arbeitnehmer im Aufsichtsrat 28
3. Fazit 29
III. Ergebnis 29
B. Schaffung von Rechtsangleichungsrichtlinien im Gesellschaftsrecht 29
I. Erster Vorschlag einer Fünften gesellschaftsrechtlichen Richt¬
linie von 1972 30
1. Inhalt 30
a) Organisationssystem 30
b) Beteiligung der Arbeitnehmer 30
2. Fazit 31
II. Geänderter Vorschlag einer Fünften gesellschaftsrechtlichen Richt¬
linie von 1983 32
1. Inhalt 32
a) Organisationssystem 32
b) Beteiligung der Arbeitnehmer 33
aa) Beteiligung im dualistischen System 33
bb) Beteiligung im monistischen System 34
2. Fazit 34
III. Vorschlag einer Zehnten gesellschaftlichen Richtlinie von 1985 35
IV. Weitere gesellschaftsrechtliche Richtlinienentwürfe mit
Mitbestimmungsbezug 36
C. Grünbuch der Kommission von 1975 37
D. Vorschläge einer Richtlinie über die Unterrichtung und Anhörung der
Arbeitnehmer von 1980 und 1983 37
E. Ergebnis 39
Inhaltsverzeichnis XIII
§ 3 Entwicklung von 1985 bis 2001 40
A. Entwicklung auf europäischer Ebene im Vorfeld der Entwürfe eines
SE-Statuts von 1989 und 1991 40
I. Weißbuch der Kommission über die Vollendung des Binnen¬
marktes von 1985 40
II. Einheitliche Europäische Akte 40
III. Memorandum der Kommission von 1988 41
B. Vorschläge für ein SE- Statut von 1989 und 1991 42
I. Entwurf eines SE-Statuts von 1989 42
1. Inhalt 42
a) Rechtsgrundlage 43
b) Organisationssystem 44
c) Beteiligung der Arbeitnehmer 44
aa) Repräsentationsmodell 45
bb) Kooptationsmodell 46
cc) Arbeitnehmervertretungsmodell 46
dd) Vereinbarungsmodell 46
ee) Aufgaben und Befugnisse der Arbeitnehmervertreter 47
ff) Betriebliche Vertretung der Arbeitnehmer 47
2. Fazit 48
II. Vorschlag zu einem Statut der Europäischen Aktiengesellschaft
von 1991 49
1. Inhalt 49
a) Rechtsgrundlage 49
b) Organisationsstruktur 50
c) Beteiligung der Arbeitnehmer 50
aa) Repräsentationsmodell 50
bb) Kooptationsmodell 50
cc) Arbeitnehmervertretungsmodell 51
dd) Vereinbarungsmodell 51
ee) Aufgaben und Befugnisse der Arbeitnehmervertreter 51
ff) Betriebliche Vertretung der Arbeitnehmer 52
2. Fazit 52
III. Ergebnis 52
C. Entwicklung in der Zeit von 1991 bis 1995 53
I. Vorschläge für Europäische Vereine, Europäische Genossenschaf¬
ten und Europäische Gegenseitigkeitsgesellschaften 53
II. Richtlinie über die Einsetzung eines Europäischen Betriebsrats 54
1. Inhalt 55
2. Umsetzung der EBR-RL und weitere Entwicklung 56
D. Entwicklung von 1996 bis 2001 57
XIV Inhaltsverzeichnis
I. Davignon-Bericht von 1997 57
1. Verhandlungsverfahren 58
2. Auffangregelung 58
a) Information und Anhörung 58
b) Mitbestimmung 59
3. Sonstige Empfehlungen 59
4. Fazit 60
II. Nachfolgende Kompromissvorschläge 60
1. Vorschlag des luxemburgischen Vorsitzes vom Sommer 1997 60
2. Vorschlag des britischen Vorsitzes vom Frühjahr 1998 61
3. Vorschlag des österreichischen Vorsitzes vom Herbst 1998 63
4. Vorschlag des deutschen Vorsitzes vom Frühjahr 1999 64
III. Kompromiss von Nizza im Dezember 2000 65
§ 4 Weitere Initiativen der Gemeinschaft ab 2002 65
§ 5 Auswirkungen der historischen Entwicklung auf die Gestaltung
der heutigen SE-RL 67
Teil 3 Beteiligung der Arbeitnehmer in der SE 69
§ 1 Rechtsgrundlage des Art. 308 EG 69
A. Regelung durch Verordnung und Richtlinie 71
B. Mögliche Rechtsgrundlagen 74
I. Rechtsgrundlage des Art. 44 Abs. 2 Buchst, g EG 74
1. Eröffnung des Anwendungsbereichs 75
2. Keine zulässige Rechtsgrundlage 75
II. Rechtsgrundlage des Art. 95 EG 78
1. Eröffnung des Anwendungsbereichs 79
2. Keine zulässige Rechtsgrundlage 79
III. Rechtsgrundlage des Art. 137 Abs. 3 EG 82
1. Eröffnung des Anwendungsbereichs 82
2. Zulässige Rechtsgrundlage 83
C. Ergebnis 86
§ 2 Anwendbares Recht 87
A. Rechtsquellen des SE-Statuts 88
B. Regelungsauftrag an die nationalen Gesetzgeber 88
§3 Gründungsformen 89
A. Primäre Gründungsformen 90
I. Allgemeine Gründungsvoraussetzungen 90
Inhaltsverzeichnis XV
1. Erfordernis der Mehrstaatlichkeit 90
2. Sitz und Hauptverwaltung der beteiligten Unternehmen 91
II. Besondere Gründungsvoraussetzungen 91
1. Gründungsform der Verschmelzungs-SE 91
a) Vorschriften zur Arbeitnehmerbeteiligung in den
Art. 17 bis 31 SE-VO 92
b) Probleme in Verbindung mit der Arbeitnehmerbeteiligung ....93
aa) Aufnahme einer eigenen ausländischen Tochter¬
gesellschaft als Gründungsfall der Verschmelzung 94
bb) Stellungnahme 94
2. Gründungsform der Holding-SE 95
a) Vorschriften zur Arbeitnehmerbeteiligung in den
Art. 32 bis 34 SE-VO 95
b) Probleme in Verbindung mit der Arbeitnehmerbeteiligung.... 96
3. Gründungsform der Tochter-SE 97
a) Vorschriften zur Arbeitnehmerbeteiligung in den Art. 35
bis 36 SE-VO 97
b) Probleme in Verbindung mit der Arbeitnehmerbeteiligung ....97
4. Gründungsform der Umwandlungs-SE 98
a) Vorschriften zur Arbeitnehmerbeteiligung in Art. 37
SE-VO 99
b) Probleme in Verbindung mit der Arbeitnehmerbeteiligung.... 99
B. Sekundäre Gründungsformen 100
§ 4 Aufbau der SE 101
A. Hauptversammlung 101
I. Zuständigkeit der Hauptversammlung gem. Art. 52 SE-VO 101
II. Vorschriften in Verbindung mit der Arbeitnehmerbeteiligung 101
B. Dualistisches und monistisches System 102
I. Dualistisches System 102
1. Leitungsorgan 103
a) Befugnisse 103
b) Bestellung und Abberufung 103
aa) Abberufungsmöglichkeit vor Ablauf des
Bestellungszeitraums 104
(1) Keine Möglichkeit der vorzeitigen Abberufung 104
(2) Möglichkeit der vorzeitigen Abberufung ohne
weitere Anforderungen 104
(3) Stellungnahme und Lösungsansatz 105
c) Zusammensetzung 106
2. Aufsichtsorgan 107
a) Befugnisse 107
XVI Inhaltsverzeichnis
aa) Unterrichtung und Information gem. Art. 41 SE-VO 107
bb) Zustimmung zu bestimmten Geschäften gem.
Art. 48 SE-VO 108
b) Bestellung und Abberufung 109
aa) Abberufungsmöglichkeit vor Ablauf des Bestellungs¬
zeitraums 110
bb) Stellungnahme und Lösungsansatz 110
c) Zusammensetzung 112
II. Monistisches System 113
1. Befugnisse 114
a) Geschäftsführung gem. Art. 43 Abs. 1 SE-VO 114
b) Unterrichtung und Information gem. Art. 44 SE-VO 116
c) Beschluss bei bestimmten Arten von Geschäften gem.
Art. 48 SE-VO 116
2. Bestellung und Abberufung 116
3. Zusammensetzung 117
III. Gemeinsame Vorschriften für Leitungs-, Aufsichts- und
Verwaltungsorgan 118
1. Amtsdauer gem. Art. 46 SE-VO 118
2. Art der Mitglieder und persönliche Anforderungen gem.
Art. 47 SE-VO 118
3. Verschwiegenheitspflicht gem. Art. 49 SE-VO 119
4. Beschlussfähigkeit und Beschlussfassung der Organe gem.
Art. 50 SE-VO 119
5. Haftung bei Pflichtverletzung gem. Art. 51 SE-VO 121
IV. Einführung des monistischen und dualistischen Systems für die
SE in allen Mitgliedstaaten 121
1. Wahlfreiheit der Mitgliedstaaten für die Einführung des
jeweils anderen Verwaltungssystems 122
2. Faktische Verpflichtung der Mitgliedstaaten zur Einführung
des jeweils anderen Verwaltungssystems 122
V. Möglichkeit der Einflussnahme auf die Organisationsstruktur
der SE durch Arbeitnehmervertreter 125
1. Zuständigkeitsverteilung nach der SE-VO 127
a) Satzungserstellung 127
b) Satzungsänderung 128
2. Zuständigkeitsverteilung nach nationalem Recht 128
a) Satzungserstellung 128
b) Satzungsänderung 130
3. Ergebnis 131
VI. Wechsel der Verwaltungsstruktur durch Satzungsänderung 131
Inhaltsverzeichnis XVII
§ 5 Regelungen zur Arbeitnehmerbeteiligung in der SE-RL 131
A. Anwendungsbereich und Regelungsgegenstand 131
B. Begrifflichkeiten in der SE-RL 132
I. Keine Definition des Arbeitnehmerbegriffs 133
1. Behandlung des Arbeitnehmerbegriffs in verschiedenen arbeits¬
rechtlichen Richtlinien 135
2. Rechtsprechung des EuGH 139
3. Sinn und Zweck der SE-RL 140
II. Ergebnis 140
C. Verhandlungsverfahren gem. Art. 3 bis 7 SE-RL 141
I. Einleitung des Verhandlungsverfahrens 141
1. Zuständigkeit 141
2. Einleitung der erforderlichen Schritte 141
a) Unterrichtung des Europäischen Betriebsrats und der
jeweiligen höchsten nationalen Arbeitnehmervertretung 142
b) Zeitpunkt 144
3. Auskunftsanspruch der Arbeitnehmervertreter 146
a) Anspruch auf Auskunft bei erstmaliger Gründung einer SE. 146
b) Anspruch auf Auskunft bei Wiederaufnahme der Ver¬
handlungen oder bei strukturellen Änderungen 148
aa) Unterrichtung bei Bestehen eines Arbeitnehmer-
vertretungsorgans 148
bb) Unterrichtung bei Bestehen von Mitbestimmung 149
c) Ergebnis 149
II. Einsetzung des BVG 149
1. Rechtsnatur des BVG 150
2. Zeitraum der Bildung des BVG 152
3. Keine Festlegung der Voraussetzungen für die Einsetzung
des BVG 153
4. Zusammensetzung des BVG gem. Art. 3 Abs. 2 SE-RL 153
a) Gründungsformen der Holding-SE, Tochter-SE und
Umwandlungs-SE 155
aa) Ermittlung der Gesamtzahl der beschäftigten Arbeit¬
nehmer 155
bb) Verteilung eines Sitzes pro zehn Prozent oder eines
Bruchteils dieser Tranche 155
cc) Beurteilung des Bruchteils der Tranche von zehn
Prozent 156
(1) Festlegung eines beliebigen Bruchteils dieser
Tranche 156
(2) Berücksichtigung jedes Bruchteils dieser Tranche. 156
XVIII Inhaltsverzeichnis
(3) Berücksichtigung eines Bruchteils dieser Tranche
nur im Ausnahmefall 157
(4) Stellungnahme 158
(a) Wörtliche Auslegung 158
(b) Historische Auslegung 159
(c) Systematische Auslegung 160
(d) Ideologische Auslegung 161
dd) Gesamtzahl der Mitglieder im BVG 165
(1) Keine Beschränkung auf eine Höchstzahl 165
(2) Beschränkung auf eine Höchstzahl 166
(3) Stellungnahme 167
ee) Berücksichtigung der einzelnen Gesellschaften 169
(1) Vergabe der Sitze bis zur Erreichung der ver¬
fügbaren Gesamtzahl 169
(2) Vergabe der Sitze bei drohender Überschreitung
der verfügbaren Gesamtzahl 170
(a) Anwendung des Regelungsgedankens aus
Art. 3 Abs. 2 Buchst, a Ziff. ii SE-RL 170
(b) Stellungnahme und Lösungsansatz 172
ff) Ergebnis 173
b) Gründungsform der Verschmelzungs-SE 173
aa) Vorgehensweise wie bei den anderen Gründungs¬
formen 174
bb) Berücksichtigung noch nicht vertretener Gesell¬
schaften 174
(1) Berücksichtigung der Arbeitnehmer aller Gesell¬
schaften 175
(2) Stellungnahme 176
cc) Besetzung mit weiteren Vertretern 178
dd) Keine Doppelvertretung der betroffenen Arbeit¬
nehmer 178
ee) Vergabe der zusätzlichen Sitze bei drohender Über¬
schreitung der 20-Prozent-Grenze 180
(1) Verteilung der Sitze in absteigender Reihenfolge
der beschäftigten Arbeitnehmer pro Mitgliedstaat.. 180
(2) Lösungsansatz 183
c) Repräsentation von Unternehmen und Betrieben ohne
Arbeitnehmervertreter im BVG 184
aa) Überschreitung der nationalen Schwellenwerte
erforderlich 184
bb) Keine Überschreitung der nationalen Schwellenwerte
erforderlich 184
Inhaltsverzeichnis XIX
cc) Stellungnahme 184
d) Einbeziehung von Gewerkschaftsvertretern in das BVG 187
5. Änderung der Arbeitnehmerzahl nach Beginn des
Verhandlungsverfahrens 189
6. Wahl- oder Bestellungsverfahren der Mitglieder im BVG 190
III. Vornahme der Verhandlungen 190
1. Beginn und Dauer der Verhandlungen gem. Art. 5 SE-RL 191
2. Nichtaufhahme bzw. Abbruch der Verhandlungen gem. Art. 3
Abs. 6 SE-RL 191
a) Sonderrolle der Umwandlung 191
b) Rechtsfolgen des Beschlusses 192
c) Wiederaufnahme der Verhandlungen 193
d) Stetige Möglichkeit der Wiederaufnahme von Ver¬
handlungen 194
IV. Beschlussfassung im BVG gem. Art. 3 Abs. 4 bzw. Art. 3
Abs. 6 SE-RL 196
1. Beschlussfassung mit doppelter absoluter Mehrheit 196
2. Beschlussfassung mit dreifach qualifizierter Mehrheit 197
a) Beschluss über die Minderung der Mitbestimmungsrechte... 197
aa) Vorliegen von Mitbestimmungsminderung 197
(1) Alleinige Relevanz des Repräsentationsmodells .... 198
(2) Relevanz des Repräsentations- und Kooptations¬
modells 198
(3) Zusammentreffen beider Mitbestimmungsmodelle 199
bb) Definition der Mitbestimmungsminderung als sach¬
gerechtes Kriterium 202
(1) Fehlende Einbeziehung aller möglichen Formen
der Mitbestimmungsminderung 202
(2) Stellungnahme 206
b) Erfordernis der Schwellenwerte 208
aa) Gründungsform der Verschmelzungs-SE 208
bb) Gründungsformen der Holding-SE und der
Tochter-SE 209
cc) Grad der Mitbestimmung 209
(1) Berücksichtigung aller bestehenden Mit¬
bestimmungsformen 209
(2) Alleinige Berücksichtigung der zu mindernden
Mitbestimmung 209
(3) Stellungnahme und Lösungsansatz 210
c) Ergebnis 213
V. Inanspruchnahme von Sachverständigen gem. Art. 3 Abs. 5 SE-RL..213
XX Inhaltsverzeichnis
1. Möglichkeit der Hinzuziehung von Sachverständigen in un¬
begrenzter Anzahl 214
2. Stellungnahme 214
VI. Kostentragung gem. Art. 3 Abs. 7 SE-RL 216
VII. Abschluss einer Vereinbarung 216
1. Rechtsnatur der Vereinbarung 217
2. Inhalt der Vereinbarung gem. Art. 4 SE-RL 217
a) Vereinbarung über die Unterrichtung und Anhörung 217
aa) Spezifische Mindestbestimmungen je nach gewählter
Option 218
(1) Einrichtung eines Vertretungsorgans 218
(a) Zusammensetzung, Anzahl der Mitglieder
und Sitzverteilung 219
(b) Befugnisse und Verfahren zur Information
und Konsultation 219
(c) Häufigkeit der Sitzungen und bereitzu¬
stellende finanzielle sowie materielle Mittel ...220
(2) Einrichtung eines oder mehrerer Verfahren zur
Unterrichtung und Anhörung 220
bb) Keine Möglichkeit des Verzichts auf die Unter¬
richtung und Anhörung 221
b) Vereinbarung über die Mitbestimmung 222
aa) Inhalt der Vereinbarung 222
(1) Größe des Aufsichts- bzw. Verwaltungsorgans
kein Inhalt der Vereinbarung 223
(2) Größe des Aufsichts- bzw. Verwaltungsorgans
Inhalt der Vereinbarung 224
(3) Stellungnahme 224
(a) Festlegung der Mitgliederzahl in der Satzung .225
(b) Bestehen einer Regelung im Sitzstaat 225
(4) Ergebnis 227
bb) Möglichkeit des Verzichts auf die Mitbestimmung 227
(1) Beschluss mit dreifach qualifizierter Mehrheit 228
(2) Stellungnahme und Lösungsansatz 228
c) Vereinbarung der Geltung der Auffangregelung 230
d) Sonderrolle der Umwandlung 230
aa) Keine zwingende Beibehaltung der Anzahl der Arbeit¬
nehmersitze im betreffenden SE-Organ 230
bb) Möglichkeit der inneren Ausgestaltung der beizube¬
haltenden Komponenten 231
cc) Zwingende Beibehaltung der äußeren und inneren
Struktur im betreffenden SE-Organ 231
Inhaltsverzeichnis XXI
dd) Stellungnahme 232
VIII. Maßgebliches Recht für das Verhandlungsverfahren gem. Art. 6
SE-RL 234
D. Auffangregelung gem. Art. 7 SE-RL i.V.m. An. SE-RL 234
I. Eröffnung des Anwendungsbereichs der Auffangregelung 235
1. Allgemeine Voraussetzungen gem. Art. 7 Abs. 1 SE-RL 235
a) Vereinbarung über die Anwendbarkeit der Auffang¬
regelung 235
b) Ergebnisloser Ablauf des Verhandlungszeitraums 236
aa) Erfordernis der Zustimmung der Organe der be¬
teiligten Gesellschaften 236
bb) Stellungnahme und Lösungsansatz 237
2. Besondere Voraussetzungen gem. Art. 7 Abs. 2 SE-RL 241
a) Gründungsform der Umwandlung 242
b) Gründungsform der Verschmelzung 242
aa) Erreichung des Schwellenwertes von 25 Prozent bzw.
Vorliegen eines Beschlusses des BVG 242
bb) Optionslösung des Art. 7 Abs. 3 SE-RL 243
c) Gründungsformen der Holding-SE und Tochter-SE 245
d) Möglichkeit der Beschlussfassung über die Anwend¬
barkeit der Auffangregelung 246
aa) Beschlussfassung mit doppelter absoluter Mehrheit 246
bb) Anwendbarkeit der Auffangregelung aufgrund eines
alleinigen Beschlusses des BVG 246
e) Vorliegen mehrerer Mitbestimmungsformen in den
beteiligten Gesellschaften 248
aa) Beschluss des BVG 248
(1) Geltung für alle Gründungsformen 248
(2) Auswahl aus mehreren Formen von Mit¬
bestimmung 250
(3) Beschlussfassung mit doppelter absoluter
Mehrheit 254
(4) Alleinige Auswahlmöglichkeit des BVG 254
bb) Regelungsoption der Mitgliedstaaten 255
cc) Mitteilungspflicht des BVG 255
II. Anhang der SE-RL 255
1. Art und Weise der Zusammensetzung des Arbeitnehmer¬
vertretungsorgans gem. Teil 1 An. SE-RL 256
a) Zusammensetzung 256
b) Wahl oder Bestellung der Mitglieder 257
c) Geschäftsordnung und Bildung eines Ausschusses 257
2. Neuaufnahme von Verhandlungen 257
XXII Inhaltsverzeichnis
(1) Verhandlungspartner des Arbeitnehmerver¬
tretungsorgans 258
(2) Einmalige Neuaufnahme von Verhandlungen 258
3. Auffangregelung für die Unterrichtung und Anhörung gem.
Teil 2 An. SE-RL 260
a) Zuständigkeit des Vertretungsorgans 260
b) Unterrichtung und Anhörung 260
aa) Regelmäßige Beteiligung 260
bb) Beteiligung bei außergewöhnlichen Umständen 261
c) Zeitpunkt, Form und Inhalt der Unterrichtung und
Anhörung 264
d) Sonstige Befugnisse des Vertretungsorgans 265
e) Unterrichtungspflicht durch das Vertretungsorgan 266
f) Kostentragung 267
4. Auffangregelung für die Mitbestimmung gem. Teil 3
An. SE-RL 268
a) Bemessung der Mitbestimmung nach quantitativem
Maßstab 268
b) Sonderrolle der Umwandlung 269
aa) Einbeziehung aller Formen von Mitbestimmung 269
bb) Zwingende Beibehaltung der Anzahl der
Arbeitnehmersitze im betreffenden SE-Organ 271
c) Sitzverteilung im Verwaltungs- oder Aufsichtsorgan 271
aa) Europäische Komponente 272
(1) Abzug eines Sitzes bei einem bereits repräsen¬
tierten Mitgliedstaat 273
(2) Bevorzugte Berücksichtigung des Sitzstaates 274
bb) Nationale Komponente 275
d) Rechtsstellung der Mitglieder des Verwaltungs- oder
Aufsichtsorgans 275
E. Sonstige Bestimmungen 275
I. Vorschriften des Art. 8 SE-RL 275
1. Verschwiegenheitspflicht gem. Art. 8 Abs. 1 SE-RL 275
2. Recht auf Geheimhaltung gem. Art. 8 Abs. 2 SE-RL 277
3. Tendenzschutz gem. Art. 8 Abs. 3 SE-RL 278
4. Einrichtung von verwaltungsrechtlichen oder gerichtlichen
Verfahren gem. Art. 8 Abs. 4 SE-RL 279
II. Zusammenarbeit der verschiedenen Organe und der
Arbeitnehmervertreter gem. Art. 9 SE-RL 279
III. Schutz der Arbeitnehmervertreter gem. Art. 10 SE-RL 280
IV. Maßnahmen gegen den Verfahrensmissbrauch gem. Art. 11 SE-RL .281
Inhaltsverzeichnis XXIII
V. Maßnahmen zur Sicherung der Einhaltung der SE-RL gem.
Art. 12 SE-RL 283
1. Keine Regelung der jeweiligen nationalen Zuständigkeit 283
2. Keine Regelung der Sicherung der Auskunftsverpflichtung 285
VI. Verhältnis der SE-RL zu anderen Bestimmungen gem.
Art. 13 SE-RL 285
1. Verhältnis zur EBR-RL gem. Art. 13 Abs. 1 SE-RL 285
2. Verhältnis zu einzelstaatlichen Rechtsvorschriften und/oder
Gepflogenheiten der Arbeitnehmerbeteiligung gem.
Art. 13 Abs. 2 und 3 SE-RL 287
3. Fortbestand von Strukturen der Arbeitnehmervertretung gem.
Art. 13 Abs. 4 SE-RL 288
VII. Schlussbestimmungen gem. Art. 14 SE-RL 289
VIII. Überprüfung durch die Kommission gem. Art. 15 SE-RL 290
§ 6 Strukturelle Änderungen in einer bereits bestehenden SE 290
A. Begriff der strukturellen Änderungen 291
I. Definition der strukturellen Änderungen 292
II. Differenzierung zwischen der Unterrichtung und Anhörung
sowie der Mitbestimmung 293
B. Wechsel der Organisationsstruktur 294
C. Sekundäre Gründungsform der Ausgründung einer Tochter-SE 295
I. Analoge Anwendbarkeit der Vorschriften der SE-RL 296
II. Keine Mitbestimmung in der Tochter-SE 296
III. Stellungnahme und Lösungsansatz 297
D. Sitzverlegung einer bereits gegründeten SE gem. Art. 8 SE-VO 299
E. Auswirkungen aufgrund der Änderung der Arbeitnehmerzahl 302
I. Folgen für die Mitbestimmung 302
1. Vergrößerung der Gesamtzahl der Arbeitnehmer in der SE 302
a) Überschreitung der Schwellenwerte 302
b) Unterschreitung der Schwellenwerte 304
c) Änderung der Mehrheitsverhältnisse im BVG 306
aa) Im Rahmen des Verhandlungsverfahrens 306
bb) Im Rahmen der Auflfangregelung 307
cc) Weitere Konstellationen 307
2. Verringerung der Gesamtzahl der Arbeitnehmer in der SE 308
a) Überschreitung der Schwellenwerte 309
b) Unterschreitung der Schwellenwerte 309
c) Änderung der Mehrheitsverhältnisse im BVG 310
aa) Im Rahmen des Verhandlungsverfahrens 310
bb) Im Rahmen der Auffangregelung 311
XXIV Inhaltsverzeichnis
cc) Weitere Konstellationen 311
d) Wegfall der nationalen Anwendungsvoraussetzungen
für die Mitbestimmung 312
II. Folgen für die Unterrichtung und Anhörung 312
1. Unterrichtung und Anhörung aufgrund der Auffangregelung 313
2. Unterrichtung und Anhörung aufgrund einer Vereinbarung 313
3. Anwendung der EBR-RL aufgrund eines Beschlusses i.S.d.
Art. 3 Abs. 6 SE-RL 314
III. Lösungsalternativen 314
1. Keine Aufnahme neuer Verhandlungen bei strukturellen
Änderungen 315
2. Aufnahme neuer Verhandlungen bei strukturellen Änderungen ..316
a) Beibehaltung der Mitbestimmung während einer Über¬
gangszeit bzw. Einleitung eines Überleitungsverfahrens 316
b) Alleinige Relevanz der gesellschaftsrechtlichen Ge¬
staltung der strukturellen Änderung 318
c) Vereinbarung im Verhandlungsverfahren über die Auf¬
nahme neuer Verhandlungen 321
d) Lösung des deutschen Gesetzgebers in § 18 Abs. 3 SEBG...322
e) Entsprechende Anwendung des zweistufigen Verfahrens
der SE-RL 322
3. Stellungnahme und Lösungsansatz 324
a) Vorgehensweise bei Vorliegen einer Vereinbarung 327
b) Vorgehensweise bei fehlender Vereinbarung 327
c) Anzuwendendes Verfahren 327
F. Renationalisierung einer SE 328
I. Rückumwandlung als Fall des § 18 Abs. 3 SEBG 329
II. Zeitlich befristeter Schutz vor einer Renationalisierung in der
SE-VO 330
III. Rückumwandlung als Fall des Art. 11 SE-RL bzw. § 43 SEBG 330
§7 Fazit 331
Teil 4 Umsetzung der SE-RL in das deutsche Recht 335
§ 1 Verlauf der Umsetzung in Deutschland 335
§ 2 SEAG und Arbeitnehmerbeteiligung 337
A. Primäre Gründungsformen 338
B. Aufbau der SE 339
I. Dualistisches System 340
1. Leitungsorgan 340
Inhaltsverzeichnis XXV
2. Aufsichtsorgan 340
a) Zahl der Aufsichtsratsmitglieder und Zusammensetzung
gem. § 17 SEAG 340
b) Informationsverlangen einzelner Mitglieder des Aufsichts¬
organs gem. § 18 SEAG 341
c) Festlegung zustimmungsbedürftiger Geschäfte gem.
§ 19 SEAG 342
II. Monistisches System 343
1. Verwaltungsrat 344
a) Aufgaben und Rechte gem. § 22 SEAG 344
b) Bestellung und Abberufung 345
c) Zahl der Verwaltungsratsmitglieder und Zusammensetzung 346
d) Persönliche Voraussetzungen der Verwaltungsratsmit¬
glieder gem. § 27 SEAG 347
e) Innere Ordnung des Verwaltungsrats gem. § 34 SEAG 348
f) Beschlussfassung gem. § 35 SEAG 349
g) Rechte und Pflichten der Verwaltungsratsmitglieder 350
2. Geschäftsfuhrende Direktoren 352
a) Aufgaben und Rechte 353
b) Zusammensetzung 354
c) Innere Ordnung 356
3. Integration der Mitbestimmung in das monistische System 356
a) Fehlende Kompatibilität zwischen der deutschen Mit¬
bestimmung und dem monistischen System 357
b) Problematik der Umsetzung der Vorgaben der SE-RL 357
aa) Pflicht zur Übernahme der paritätischen Mitbe¬
stimmung in den Verwaltungsrat 358
bb) Keine unmittelbare Übertragbarkeit der paritätischen
Mitbestimmung in den Verwaltungsrat 358
(1) Fehlen qualitativer Vergleichbarkeit 358
(2) Bestehen verfassungsrechtlicher Bedenken 359
(3) Ausweitung der Haftung der Arbeitnehmer¬
vertreter 361
(4) Weitere Kritikpunkte 362
cc) Lösung des deutschen Gesetzgebers im SEAG 362
dd) Stellungnahme 364
(1) Nichtberücksichtigung qualitativer Unterschiede...364
(2) Kein Verstoß gegen die Grundrechte 365
(a) Vereinbarkeit mit dem deutschen Grund¬
gesetz 366
(b) Vereinbarkeit mit den Gemeinschafts¬
grundrechten 368
XXVI Inhaltsverzeichnis
(3) Berechtigte Ausweitung der Haftung der Arbeit¬
nehmervertreter 369
(4) Kein Eingreifen weiterer Kritikpunkte 369
c) Bestehende Vorschläge zur Gestaltung der Mitbestimmung
im monistischen System 370
aa) Modifikation des SEAG 370
(1) Konkrete Ausgestaltung 371
(2) Stellungnahme 371
bb) Aufgabenverteilung zwischen geschäftsfuhrenden und
nicht geschäftsfuhrenden Mitgliedern innerhalb des
Verwaltungsrats 374
(1) Konkrete Ausgestaltung 374
(2) Stellungnahme 376
cc) Alleinige Zulässigkeit externer geschäftsführender
Direktoren 377
(1) Konkrete Ausgestaltung 377
(2) Stellungnahme 378
dd) Ausgliederung der Geschäftsführung und der Unter¬
nehmensleitung in Ausschüsse 379
(1) Konkrete Ausgestaltung 379
(2) Stellungnahme 380
d) Ergebnis 382
§ 3 Umsetzung der SE-RL in das deutsche Recht 382
A. Regelungsgegenstand und Geltungsbereich 383
I. Regelungsgegenstand gem. § 1 SEBG 383
II. Geltungsbereich gem. § 3 SEBG 383
B. Begriffsbestimmungen gem. § 2 SEBG 384
I. Arbeitnehmerbegriff gem. § 2 Abs. 1 SEBG 384
II. Die sonstigen Begrifflichkeiten 386
C. Verhandlungsverfahren gem. §§ 4 bis 20 SEAG 388
I. Einleitung des Verhandlungsverfahrens gem. § 4 SEBG 388
1. Einleitung der erforderlichen Schritte gem. § 4 Abs. 2 SEBG 388
a) Zeitpunkt der Information 388
b) Katalog der Informationspflichten in § 4 Abs. 3 SEAG 389
c) Unterrichtung der Arbeitnehmervertretungen 390
d) Bildung eines gemeinsamen Verhandlungsorgans der
beteiligten Gesellschaften 392
II. Einsetzung des besonderen Verhandlungsgremiums 392
1. Zeitraum der Bildung des BVG 392
a) Folgen des Boykotts der Bildung eines BVG durch die
Arbeitnehmer 393
Inhaltsverzeichnis XXVII
b) Alleinige nationale Geltung der Zehn-Wochen-Frist 395
c) Erforderliche Mehrheitsverhältnisse im BVG bei einer
Beschlussfassung 395
d) Festlegung von Voraussetzungen für die Einsetzung
des BVG 395
2. Zusammensetzung des BVG gem. § 5 SEBG 395
3. Wahl- oder Bestellungsverfahren der Mitglieder des BVG
gem. §§ 6 bis 10 SEBG 397
a) Persönliche Voraussetzungen der Mitglieder des BVG
gem. § 6 SEBG 398
aa) Zwingende Beteiligung von Gewerkschaftsvertretern
gem. § 6 Abs. 3 SEBG 398
bb) Zwingende Beteiligung von leitenden Angestellten
gem. § 6 Abs. 4 SEBG 401
b) Verteilung der auf das Inland entfallenden Sitze des BVG
gem. § 7 SEBG 403
c) Wahl der Mitglieder des BVG gem. §§ 8 bis 10 SEBG 404
aa) Bildung eines Wahlgremiums 404
(1) Grundsätze des Wahlverfahrens gem. § 8
Abs. 1 SEBG 404
(2) Beteiligung der bestehenden
Arbeitnehmervertretungen gem. § 8 Abs. 2 bis
5 SEBG 405
(3) Höchstzahl der Mitglieder des Wahlgremiums
gem. § 8 Abs. 6 SEBG 407
(4) Einberufung des Wahlgremiums gem. § 9 SEBG...407
bb) Wahl der Mitglieder des BVG gem. § 8 Abs. 7 bzw.
§ 10 SEBG 408
(1) Wahl durch das Wahlgremium gem. § 10 SEBG ...408
(2) Direkte Wahl der Mitglieder des BVG durch die
Arbeitnehmer gem. § 8 Abs. 7 SEBG 409
cc) Vereinbarkeit des Wahlverfahrens mit den Vorgaben
derSE-RL 409
(1) Keine Einhaltung des Repräsentations-und
Proportionalitätsprinzips 410
(2) Keine Umsetzung des Art. 3 Abs. 2 Buchst, b
Unterabs. 3 SE-RL 411
III. Verhandlungsverfahren gem. §§ 11 bis 20 SEBG 412
1. Einladung zur konstituierenden Sitzung 413
2. Inanspruchnahme von Sachverständigen 414
a) Möglichkeit der Hinzuziehung von Vertretern nationaler
und europäischer Gewerkschaften 414
XXVIII Inhaltsverzeichnis
b) Begrenzung der Sachverständigenzahl durch Kosten-
tragungspflicht 414
3. Beschlussfassung im BVG gem. § 15 SEBG 416
a) Minderung der Mitbestimmung gem. § 15 Abs. 4 SEBG 417
b) Erfordernis der Schwellenwerte 418
aa) Berücksichtigung jeglicher Mitbestimmungsform 418
bb) Berücksichtigung der Arbeitnehmer betroffener
Tochtergesellschaften 418
cc) Ergebnis 423
4. Nichtaufhahme oder Abbruch von Verhandlungen
gem. § 16 SEBG 423
5. Wiederaufnahme von Verhandlungen gem. § 18 SEBG 423
a) Aufgrund der Nichtaufhahme bzw. des Abbruchs der
Verhandlungen 423
b) Aufgrund struktureller Änderungen der SE 424
aa) Geeignetheit struktureller Änderungen zur
Minderung von Arbeitnehmerbeteiligungsrechten 425
(1) Entbehrlichkeit der Regelung des § 18
Abs.3SE-RL 426
(2) Definition des Begriffs der Geeignetheit
struktureller Änderungen 428
bb) Von § 18 Abs. 3 SEBG nicht erfasste Sachverhalte 435
c) Gemeinsamkeiten beider Wiederaufhahmegründe 437
6. Anfertigung einer Niederschrift gem. § 17 SEBG 438
7. Kosten des BVG gem. § 19 SEBG 438
8. Dauer der Verhandlungen gem. § 20 SEBG 439
IV. Abschluss einer Vereinbarung 440
1. Rechtsnatur der Vereinbarung 440
2. Inhalt der Vereinbarung gem. § 21 SEBG 443
a) Mindestbestimmungen für einen SE-Betriebsrat 443
b) Mindestbestimmungen für das Verfahren der Unter¬
richtung und Anhörung 444
c) Mindestbestimmungen für die Einrichtung von Mit¬
bestimmung 444
d) Berücksichtigung struktureller Änderungen 445
e) Sonderrolle der Umwandlung 446
D. Beteiligung der Arbeitnehmer kraft Gesetzes gem. §§22 bis 39 SEBG ....446
I. Allgemeine Anwendungsvoraussetzungen gem. § 22 SEBG 446
II. SE-Betriebsrat kraft Gesetzes 447
1. Art und Weise der Zusammensetzung 447
2. Wahl oder Bestellung der Mitglieder 448
3. Binnenordnung des SE-Betriebsrats 449
Inhaltsverzeichnis XXIX
4. Neuaufnahme von Verhandlungen gem. § 26 SEBG 450
a) Keine Möglichkeit eines Beschlusses über die Nicht-
aufhahme bzw. den Abbruch von Verhandlungen 450
b) Möglichkeit des früheren Beginns erneuter Verhandlungen .452
5. Unterrichtung und Anhörung gem. §§ 27 bis 30 SEBG 452
a) Zuständigkeit 452
b) Jährliche Unterrichtung und Anhörung 453
c) Unterrichtung und Anhörung über außergewöhnliche
Umstände 454
d) Unterrichtungsverpflichtung des SE-Betriebsrats 455
e) Sonstige Befugnisse der Mitglieder des SE-Betriebsrats 457
f) Kostentragungspflicht 458
III. Mitbestimmung kraft Gesetzes gem. §§ 34 bis 38 SEBG 458
1. Besondere Anwendbarkeitsvoraussetzungen gem. § 34 SEBG....458
2. Umfang der Mitbestimmung gem. § 35 SEBG 459
3. Sitzverteilung gem. § 36 Abs. 1 bis 3 SEBG 461
4. Bestellung gem. § 36 Abs. 4 SEBG 462
a) Bindung der Hauptversammlung an die Vorschläge der
Arbeitnehmerseite 462
b) Beteiligung der Arbeitnehmervertreter an der erstmaligen
Bildung des betreffenden SE-Organs 466
(1) Ausschluss der Arbeitnehmervertreter an der
erstmaligen Bildung 466
(2) Schnellstmögliche Berücksichtigung der Arbeit¬
nehmervertreter 467
(3) Stellungnahme und Lösungsansatz 468
c) Vorzeitige Abberufung und Anfechtung der Wahl gem.
§37 SEBG 471
5. Binnenordnung des Aufsichts- bzw. Verwaltungsorgans gem.
§38 SEBG 472
a) Zuständigkeit für den Bereich Arbeit und Soziales gem.
§ 38 Abs. 2 SEBG 472
b) Wahl eines weiteren Mitglieds gem. § 38 Abs. 3 SEBG 474
IV. Tendenzschutz gem. § 39 SEBG 479
1. Aufnahme des Tendenzschutzes in das SEBG 479
2. Überschreitung der Ermächtigungsgrundlage des Art. 8
Abs. 3SE-RL 482
a) Im Bereich der Unterrichtung und Anhörung 482
b) Im Bereich der Mitbestimmung 484
3. Rechtsfolge der fehlerhaften Umsetzung des Art. 8 Abs. 3
SE-RL 485
XXX Inhaltsverzeichnis
a) Diskrepanz zwischen SE-RL und deutschem Ver¬
fassungsrecht 485
b) Diskrepanz zwischen SE-RL und europäischem Recht 486
E. Sonstige Bestimmungen gem. §§ 40 bis 44 SEBG 487
I. Zusammenarbeit der SE-Leitung und der Arbeitnehmervertreter
gem. § 40 SEBG 487
II. Geheimhaltung und Vertraulichkeit gem. § 41 SEBG 487
III. Schutz der Arbeitnehmervertreter gem. § 42 SEBG 489
IV. Missbrauchsverbot gem. § 43 SEBG 490
V. Errichtungs- und Tätigkeitsschutz gem. § 44 SEBG 491
1. Fehlen eines Unterlassungsanspruchs 491
2. Gefahr der Zersplitterung des Rechtsweges 493
VI. Straf- und Bußgeldvorschriften gem. §§ 45 und 46 SEBG 493
1. Strafvorschriften gem. § 45 SEBG 494
a) Verstoß gegen die Pflicht zur Verschwiegenheit 494
b) Verstoß gegen das Missbrauchsverbot 494
c) Verstoß gegen den Errichtungs- und Tätigkeitsschutz 495
2. Bußgeldvorschriften gem. § 46 SEBG 495
VII. Geltung nationalen Rechts gem. § 47 SEBG [ ...... ....496
§4 Fazit Z..I1A96
Teil 5 Ausblick 499
§ 1 Einfluss auf das europäische System der Arbeitnehmerbeteiligung... 501
A. Rechtsprechung des EuGH 501
B. Weitere Initiativen auf dem Gebiet des Gesellschaftsrechts 505
I. Verabschiedung einer Verschmelzungsrichtlinie am 26.10.2005 505
1. Die Anwendbarkeit der Regelungen in der SE-RL 506
2. Die Modifikation der Vorschriften zur
Arbeitnehmermitbestimmung in der SE-RL 507
3. Weitere Vorschriften . !. . !!! Ü509
II. Vorschlag einer Sitzverlegungsrichtlinie . .... l. .I.51O
C. Harmonisierung im Bereich der Unterrichtung und Anhörung 511
D. Folgen dieser Entwicklung 513
§ 2 Einfluss auf das deutsche System der Mitbestimmung 514
§3 Fazit 517
Inhaltsverzeichnis XXXI
Teil 6 Zusammenfassung der Ergebnisse 519
§ 1 Zusammenfassung von Teil 1 519
§ 2 Zusammenfassung von Teil 2 519
§ 3 Zusammenfassung von Teil 3 529
§ 4 Zusammenfassung von Teil 4 533
Literaturverzeichnis 535
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