Availability: Die Due Diligence bei der GmbH und der Aktiengesellschaft

Die Due Diligence bei der GmbH und der Aktiengesellschaft: die Geschäftsführungsorgane im Konflikt zwischen Geheimhaltung und Informationsoffenlegung

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Bibliographic Details
Main Author:	Zirngibl, Nikolas (Author)
Format:	Thesis/Dissertation Book
Language:	German
Published:	Berlin Rhombos 2003
Series:	Wirtschaft & Recht 2
Subjects:	Directors of corporations > Legal status, laws, etc > Germany Negligence > Germany GmbH Unternehmenskauf Due Diligence Geheimhaltungspflicht Aktiengesellschaft Informationsrecht Deutschland Hochschulschrift
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Physical Description:	XXXIX, 242 S.
ISBN:	3930894904

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adam_text	INHALTSUEBERSICHT INHALTSUEBERSICHT III INHALTSVERZEICHNIS XI LITERATURVERZEICHNIS XXVI EINLEITUNG 1 1. TEIL DAS SPANNUNGSFELD VON GEHEIMHALTUNG UND OFFENLEGUNG BEI DER GMBH 29 1. KAPITEL DURCHFUEHRUNG EINER DUE DILIGENCE AUF VERANLASSUNG DES VERAEUSSERUNGSWILLIGEN GESELLSCHAFTERS 29 A) DIE HERKOEMMLICHEN RECHTE DER GESELLSCHAFTER UND IHRE FUNKTION FUER EINE DUE DILIGENCE 30 B) DER ANSPRUCH DES GESELLSCHAFTERS AUF ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE AUS DER MITGLIEDSCHAFT 82 ERGEBNIS DES 1. KAPITELS: DIE ANSPRUECHE DES GESELLSCHAFTERS AUF EINE DUE DILIGENCE 140 2. KAPITEL DAS RECHT ZUR DURCHFUEHRUNG EINER DUE DILIGENCE 143 A) KOMPETENZVERTEILUNG: GESCHAEFTSFUEHRER ODER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 143 B) DIE ENTSCHEIDUNG DER GESCHAEFTSFUEHRER 149 C) BESCHLUSSFASSUNG IN DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 161 ERGEBNIS DES 2. KAPITELS: DAS RECHT ZUR DURCHFUEHRUNG EINER DUE DILIGENCE 167 ZUSAMMENFASSUNG DER RECHTLICHEN MOEGLICHKEITEN FUER EINE DUE DILIGENCE BEI DER GMBH 168 2. TEIL DAS SPANNUNGSFELD VON GEHEIMHALTUNG UND OFFENLEGUNG BEI DER AKTIENGESELLSCHAFT 169 1. KAPITEL DURCHFUEHRUNG EINER DUE DILIGENCE AUF VERANLASSUNG DES VERAEUSSERUNGSWILLIGEN AKTIONAERS 169 A) DIE HERKOEMMLICHEN RECHTE DES AKTIONAERS UND DEREN FUNKTION FUER EINE DUE DILIGENCE 170 B) ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE ALS ANSPRUCH DES AKTIONAERS AUS DER MITGLIEDSCHAFT 175 ERGEBNIS DES 1. KAPITELS: ANSPRUECHE DES AKTIONAERS AUF ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE 194 INHALTSUEBERSICHT 2. KAPITEL ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE AUF VERANLASSUNG DER GESCHAEFTSFUEHRENDEN ORGANE 197 A) KOMPETENZVERTEILUNG FUER DIE ENTSCHEIDUNG UEBER DIE ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 197 B) ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE DURCH DEN VORSTAND 200 C) ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE DURCH DIE HAUPTVERSAMMLUNG 227 ERGEBNIS DES 2. KAPITELS: DAS RECHT ZUR ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE 229 ZUSAMMENFASSUNG DER RECHTLICHEN MOEGLICHKEITEN FUER EINE DUE DILIGENCE BEI DER AKTIENGESELLSCHAFT 230 ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE 231 A) ALLGEMEINES 231 B) ERGEBNISSE BEI DER GMBH 231 C) ERGEBNISSE BEI DER AKTIENGESELLSCHAFT 235 X INHALTSVERZEICHNIS INHALTSUEBERSICHT III INHALTSVERZEICHNIS XI LITERATURVERZEICHNIS XXVI EINLEITUNG 1 I) STAND DER WISSENSCHAFT 2 II) ZIEL DER ARBEIT UND GANG DER UNTERSUCHUNG 3 III) WAS IST EINE DUE DILIGENCE? 5 IV) WARUM WIRD EINE DUE DILIGENCE DURCHGEFUEHRT? 6 1) DUE DILIGENCE UND DIE BESTIMMUNG DES KAUFPREISES 7 2) WECHSELWIRKUNG VON DUE DILIGENCE UND GEWAEHRLEISTUNGSHAFTUNG 8 3) WEITERE FUNKTIONEN DER DUE DILIGENCE 12 V) WIE LAEUFT EINE DUE DILIGENCE AB? 13 1) EINORDNUNG DER DUE DILIGENCE IN DEN TYPISCHEN ABLAUF EINER UNTERNEHMENS AKQUISITION 13 A) ZEITPUNKT DER DUE DILIGENCE , 13 B) EINORDNUNG DER PRE-ACQUISITION DUE DILIGENCE IN DEN ABLAUF EINER TRANSAKTION 14 2) VORGEHEN BEI EINER DUE DILIGENCE 16 A) TECHNISCHER ABLAUF 16 AA) PLANUNG 16 BB) DURCHFUEHRUNG 17 CC) DOKUMENTATION UND BERICHTERSTATTUNG 18 B) INHALT EINER DUE DILIGENCE-REVIEW 18 AA) .RECHTLICHE ASPEKTE 19 (1) GESELLSCHAFTSRECHTLICHE DUE DILIGENCE 19 (2) ARBEITSRECHTLICHE DUE DILIGENCE 20 (3) STEUERLICHE DUE DILIGENCE 21 (4) UMWELTRECHTLICHE DUE DILIGENCE 21 (5) VERSICHERUNGSRECHTLICHE DUE DILIGENCE 22 (6) SONSTIGE RECHTLICHE ASPEKTE 22 BB) BETRIEBSWIRTSCHAFTLICHE ASPEKTE 23 (1) FINANCIAL DUE DILIGENCE 23 (2) MARKET DUE DILIGENCE 23 (3) ORGANISATORISCHE DUE DILIGENCE 23 CC) TECHNISCHE DUE DILIGENCE 24 DD) STRATEGISCHE DUE DILIGENCE 24 C) PSYCHOLOGISCHE DUE DILIGENCE 24 VI) DARSTELLUNG DER DENKBAREN KONFLIKTSITUATIONEN 25 XI INHALTSVERZEICHNIS 1. TEIL DAS SPANNUNGSFELD VON GEHEIMHALTUNG UND OFFENLEGUNG BEI DER GMBH 29 1. KAPITEL DURCHFUEHRUNG EINER DUE DILIGENCE AUF VERANLASSUNG DES VERAEUSSERUNGSWILLIGEN GESELLSCHAFTERS 29 A) DIE HERKOEMMLICHEN RECHTE DER GESELLSCHAFTER UND IHRE FUNKTION FUER EINE DUE DILIGENCE 30 I) LAUFENDE BERICHTE 30 II) DIE FUNKTION DES AUSKUNFTS UND EINSICHTSRECHTS DES GESELLSCHAFTERS NACH § 51 A GMBHG FUER EINE DUE DILIGENCE 31 1) EINFUEHRUNG 31 2) INFORMATIONSEMPFAENGER: DUE DILIGENCE DURCH DEN ERWERBSINTERESSENTEN? 31 A) ANSPRUCHSGELTENDMACHUNG DURCH DEN / GESELLSCHAFTER 31 B) DUE DILIGENCE DURCH DEN ERWERBER? 32 AA) ABTRETUNG DER INFORMATIONSANSPRUECHE 32 BB) BEVOLLMAECHTIGUNG ZUR STELLVERTRETENDEN GELTENDMACHUNG 34 3) INFORMATIONSSCHULDNER: GESCHAEFTSFUEHRER ODER GESELLSCHAFT? 36 4) DUE DILIGENCE-INFORMATIONEN ALS YYANGELEGENHEITEN DER GESELLSCHAFT " 36 5) FUNKTIONELLER BEZUG ZUR MITGLIEDSCHAFT: EINGRENZUNGSVERSUCHE AUF TATBESTANDSEBENE 38 A) FUNKTIONELLE METHODE 38 B) LEHRE VOM INFORMATIONSBEDUERFNIS 39 C) BEDEUTUNG DIESER EINGRENZUNGEN FUER DAS AUSKUNFTSVERLANGEN IM RAHMEN EINER DUE DILIGENCE 41 D) ZWISCHENERGEBNIS 41 6) DUE DILIGENCE NACH § 51 A GMBHG: BEGRENZUNG AUF AUSKUNFT ODER EINSICHT? 42 7) § 51 A ABS. 2 GMBHG: VERWENDUNG DER INFORMATION ZU GESELLSCHAFTSFREMDEN ZWECKEN? 43 A) EINFUEHRUNG 43 B) VERWENDUNG ZU GESELLSCHAFTSFREMDEN ZWECKEN 44 AA) GESELLSCHAFTSFREMDHEIT: FEHLEN DES FUNKTIONALEN BEZUGS ZU EINEM MITGLIEDSCHAFTLICHEN RECHT 44 XII INHALTSVERZEICHNIS BB) ZWECK DES INFORMATIONSBEGEHRENS BEI EINER DUE DILIGENCE 45 (1) DUE DILIGENCE DURCH DEN ERWERBER ALS GESELLSCHAFTSFREMDER ZWECK 45 (2) FOERDERUNG DER VERAEUSSERUNG ALS ZWECK DES GESELLSCHAFTERS 47 C) NACHTEILSZUFUEGUNG 48 8) BEGRENZUNG DES INFORMATIONSBEGEHRENS DURCH DIE TREUEPFLICHT 49 A) FUNKTIONEN DER TREUEPFLICHT 49 B) DIE RECHTSBESCHRAENKENDE FUNKTION DER TREUEPFLICHT IM ALLGEMEINEN 50 AA) LEGITIMERZWECK 50 BB) GEEIGNETHEIT DES EINGESETZTEN MITTELS 50 CC) ERFORDERLICHKEIT DES MITTELS 50 DD) VERHAELTNISMAESSIGKEITSPRUEFUNG IM ENGEREN SINN: ANGEMESSENHEIT DES MITTELS 51 (1) BEDEUTUNG DER INTERESSENABWAEGUNG 51 (2) DURCHFUEHRUNG DER INTERESSENABWAEGUNG 52 C) DIE VERHAELTNISMAESSIGKEITSPRUEFUNG BEI DER DUE DILIGENCE IM SPEZIELLEN 53 AA) LEGITIMERZWECK 54 BB) GEEIGNETES MITTEL 55 CC) ERFORDERLICHKEIT: WAHL DES MILDESTEN MITTELS 56 (1) RELEVANTE GESELLSCHAFTSINTERESSEN 56 (2) SCHUTZ DES UNGEHINDERTEN GESCHAEFTSABLAUFS: EINFLUSSNAHME AUF ZEIT UND ORT DER INFORMATION 58 (3) WAHRUNG DER GEHEIMHALTUNG: ART UND INHALT DER (WEITERGELEITETEN) INFORMATION 58 DD) ANGEMESSENHEIT: ABWAEGUNG DER WIDERSTREITENDEN INTERESSEN 59 (1) KONFLIKT MIT INTERESSE AN UNGEHINDERTEM GESCHAEFTSABLAUF 60 (2) KONFLIKT MIT GEHEIMHALTUNGSINTERESSE 60 (A) ALLGEMEINES WEITERLEITUNGSVERBOT GEGENUEBER DRITTEN? 60 (B) ZULAESSIGKEIT DER WEITERGABE OEFFENTLICH ZUGAENGLICHER INFORMATIONEN 62 XIII INHALTSVERZEICHNIS (C) ZULAESSIGKEIT DER WEITERGABE UNVEROEFFENTLICHTER INFORMATIONEN OHNE WETTBEWERBSRELEVANZ 62 (D) VERBOT DER WEITERGABE WETTBEWERBSRELEVANTER INFORMATIONEN BEI ANTEILEN, DIE KEINE UNTERNEHMERISCHE BETEILIGUNG DARSTELLEN 63 (E) BEI ABSTRAKTER WETTBEWERBSRELEVANZ: VERTRAGLICHE VERPFLICHTUNG DES INFORMATIONSEMPFAENGERS ZUR VERSCHWIEGENHEIT 64 (F) KONKRETE WETTBEWERBSRELEVANZ: 1 EINSCHALTUNG NEUTRALER MITTELSPERSONEN 65 (3) BEI ZWEIFELN: VERMUTUNG FUER VORRANG DER KOLLEKTIVINTERERESSEN \ 69 EE) ZUSAMMENFASSUNG 70 9) WEITERE IMMANENTE GRENZEN 71 A) UNMOEGLICHKEIT DER AUSKUNFTSGEWAEHRUNG 71 B) GEHEIMHALTUNGSVEREINBARUNGEN ZWISCHEN DER GESELLSCHAFT UND DRITTEN 72 10)DIE ENTSCHEIDUNG UEBER DIE INFORMATIONSVERWEIGERUNG 73 A) KOMPETENZVERTEILUNG BEI DER INFORMATIONSVERWEIGERUNG NACH § 51 A ABS. 2 GMBHG 73 B) ANWENDBARKEIT DER KOMPETENZVERTEILUNG NACH § 51 A ABS. 2 GMBHG AUF DIE VERWEIGERUNG AUS TREUPFLICHTGESICHTSPUNKTEN 75 C) FORMELLE RECHTMAESSIGKEIT DES GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNGSBESCHLUSSES 76 AA) STIMMRECHT DES GESELLSCHAFTERS 76 BB) MEHRHEITSERFORDERNIS 77 CC) BEGRUENDUNGSERFORDERNIS 78 D) MATERIELLE RECHTMAESSIGKEIT 78 E) BINDUNG DER GESCHAEFTSFUEHRER AN DEN BESCHLUSS DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 79 11) ERGEBNIS ZU § 51 A GMBHG 80 III) INFORMATIONSANSPRUECHE IM KONZERN 80 1) INFORMATION IM VERTRAGSKONZERN 80 2) INFORMATION IM FAKTISCHEN KONZERN 81 IV) ANSPRUCH AUF GLEICHBEHANDLUNG 81 XIV INHALTSVERZEICHNIS V) ZUSAMMENFASSUNG 82 B) DER ANSPRUCH DES GESELLSCHAFTERS AUF ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE AUS DER MITGLIEDSCHAFT 82 I) DAS MITGLIEDSCHAFTSRECHT AUF FREIE VERAEUSSERUNG 83 _ 1) DIE FREIE VERAEUSSERLICHKEIT ALS MITGLIEDSCHAFTSRECHT 83 A) DIE MITGLIEDSCHAFT IN DER GMBH 83 AA) GESCHAEFTSANTEIL - MITGLIEDSCHAFT 83 BB) MITGLIEDSCHAFTSRECHTE UND -PFLICHTEN 84 CC) MITGLIEDSCHAFTSRECHT - MITGLIEDSCHAFTLICHER ANSPRUCH 86 B) MITGLIEDSCHAFTSRECHT AUF EINE DUE DILIGENCE? 87 C) DIE FREIE VERAEUSSERLICHKEIT DES GESCHAEFTSANTEILS 88 2) (GESETZLICHER) INHALT DES MITGLIEDSCHAFTSRECHTS AUF FREIE VERAEUSSERUNG 89 A) DER FUNKTIONSBEZUG VON ANSPRUCH UND MITGLIEDSCHAFTSRECHT 89 B) DIE FUNKTION DES RECHTS AUF VERAEUSSERUNG 92 C) RECHTSINHABER 95 3) UMFANG: VERTRAGLICHE REGELUNGSMOEGLICHKEITEN 95 A) ERWEITERUNG DES MITGLIEDSCHAFTSRECHTS 95 B) BEGRENZUNG DES MITGLIEDSCHAFTSRECHTS 97 AA) ZULAESSIGKEIT DER BEGRENZUNG VON MITGLIEDSCHAFTSRECHTEN IM ALLGEMEINEN 97 BB) BESCHRAENKUNG DES MITGLIEDSCHAFTSRECHTS HIN SICHTLICH DER FREIEN VERAEUSSERLICHKEIT AN SICH 98 CC) BESCHRAENKUNG DES RECHTS HINSICHTLICH DER VERAEUSSERLICHKEIT ZUM WIRTSCHAFTLICHEN WERT 99 (1) MITTELBARE BEGRENZUNG DES RECHTS AUF VERAEUSSERUNG ZUM WIRTSCHAFTLICHEN WERT 99 (2) UNMITTELBARE BEGRENZUNG DES RECHTS AUF VERAEUSSERUNG ZUM OBJEKTIVEN WERT 100 4) ZWISCHENERGEBNIS 102 II) DER ANSPRUCH AUF DURCHFUEHRUNG EINER DUE DILIGENCE ALS AUSFLUSS AUS DEM MITGLIEDSCHAFTSRECHT AUF FREIE VERAEUSSERUNG 103 1) DER ANSPRUCH MIT SEINEM GESETZLICHEN INHALT UND UMFANG 103 A) INHALT DES ANSPRUCHS: ZULASSUNG UND DURCHFUEHRUNG EINER DUE DILIGENCE 103 B) ANSPRUCHSINHABER 105 XV INHALTSVERZEICHNIS AA) ZULAESSIGKEIT DER ABTRETUNG DES MITGLIEDSCHAFTLICHEN ANSPRUCHS 105 BB) ZULAESSIGKEIT DER BEVOLLMAECHTIGUNG ZUR GELTENDMACHUNG DES ANSPRUCHS AUF ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE 105 C) ANSPRUCHSGEGNER 106 D) UMFANG DES ANSPRUCHS 106 AA) § 51 A ABS. 2 GMBHG ANALOG: VERWEIGERUNG BEI GEPLANTER GESELLSCHAFTSFREMDER VERWENDUNG? 106 BB) TREUEPFLICHT DES GESELLSCHAFTERS: VERHAELTNIS MAESSIGKEIT DES INFORMATIONSBEGEHRENS 106 (1) GEEIGNETHEIT 107 (2) ERFORDERLICHKEIT 107 (A) BESCHRAENKUNG IN GLEICHEM RAHMEN WIE BEI § 51 A GMBHG 107 (B) FEHLENDE ERFORDERLICHKEIT EINER DUE DILIGENCE BEI ABLOESEANGEBOT DER GESELLSCHAFT 108 (AA) VERGLEICHBARKEIT VON ZUSTIMMUNGS UND DUE DILIGENCE- ANSPRUECHEN 109 (BB)VERGLEICHBARKEIT DER ANSPRUECHE BEI VINKULIERTEN UND FREI VERAEUSSERLICHEN ANTEILEN 110 (CC) SITUATION BEI VORLIEGEN EINES KAUFVERTRAGS MIT ERWERBSINTERESSENTEN 111 (DD)HOEHE DES ABLOESEANGEBOTS 112 (EE) ZUSAMMENFASSUNG 113 (3) ANGEMESSENHEIT: RECHTSMISSBRAUCH ALS GRENZE DER RECHTSAUSUEBUNG 114 (A) DIE VERHAELTNISMAESSIGKEITSPRUEFUNG BEI EIGENNUETZIGEN GESELLSCHAFTERRECHTEN 114 (B) OBJEKTIVIERUNG DER BEURTEILUNGSKRITERIEN 114 (C) WETTBEWERBSRELEVANZ DER ANSPRUCHSERFUELLUNG 115 (D) VERMUTUNG FUER DIE RECHTSMISSBRAEUCHLICHE ANSPRUCHSEINSETZUNG BEI KLEINEN GESCHAEFTSANTEILEN 115 XVI INHALTSVERZEICHNIS (E) DUE DILIGENCE BEI UNTERNEHMERISCHEN BETEILIGUNGEN 116 CC) WEITERE GRENZEN 117 2) VERTRAEGLICHE REGELUNGSMOEGLICHKEITEN ZUR ERWEITERUNG ODER BEGRENZUNG DES ANSPRUCHS 117 A) ERWEITERUNGSMOEGLICHKEITEN 117 B) BEGRENZUNGSMOEGLICHKEITEN 118 AA) BEGRENZUNG BEI BEGRUENDUNG DES GESCHAEFTSANTEILS 118 (1) UNMITTELBARE BEGRENZUNG DES ANSPRUCHS 118 (2) MITTELBARE BEGRENZUNG DES ANSPRUCHS 119 BB) BEGRENZUNG NACH BEGRUENDUNG DES GESCHAEFTSANTEILS 119 3) DER ANSPRUCH AUF EINE DUE DILIGENCE NACH § 15 ABS. 1 GMBHG BEI VINKULIERTEN GESCHAEFTSANTEILEN , 119 A) DIE AUSWIRKUNG DES VINKULIERUNGSZWECKS AUF DEN INHALT DES MITGLIEDSCHAFTSRECHTS 120 AA) DIE STIMMBINDUNG DES GESELLSCHAFTERS BEIM ZUSTIMMUNGSBESCHLUSS NACH § 15 ABS. 5 GMBHG 120 BB) VERWEIGERUNG NUR AUS EINEM DEM VINKULIERUNGSZWECK ENTSPRECHENDEN GRUND 121 CC) SACHLICHE RECHTFERTIGUNG IST NICHT ERFORDERLICH 122 DD) ERGEBNIS: INHALT DES MITGLIEDSCHAFTSRECHTS AUS § 15 ABS. 1 GMBHG BEI VINKULIERUNG DES ANTEILS 123 B) DUE DILIGENCE-ANSPRUECHE BEI VINKULIERTEN ANTEILEN 123 4) GERICHTLICHE DURCHSETZUNG DER ANSPRUECHE NACH § 15 ABS. 1 GMBHG 125 A) VERFAHREN: ZPO ODER FGG? 125 B) ZUSTAENDIGES GERICHT 126 C) BESTIMMTER KLAGEANTRAG 128 D) EINSTWEILIGER RECHTSSCHUTZ 129 AA) SICHERUNGS-, REGELUNGS UND LEISTUNGSVERFUEGUNG 129 BB) DAS VERBOT DER VORWEGNAHME DER HAUPTSACHE 130 CC) DER STANDPUNKT DER H.M.: KEINE AUSKUNFT IM EINSTWEILIGEN RECHTSSCHUTZ 131 DD) AUSNAHME: EXISTENZSICHERUNG 133 XVII INHALTSVERZEICHNIS EE) AUSNAHME: OFFENSICHTLICHE RECHTSVERLETZUNG 133 FF) AUSNAHME: GEFAHR DES ENDGUELTIGEN RECHTSVERLUSTES 134 (1) ENDGUELTIGER RECHSVERLUST 134 (2) SITUATION BEI DER DUE DILIGENCE 135 (3) INTERESSENABWAEGUNG 135 (A) DIE INTERESSENABWAEGUNG ZUR ZULAESSIGKEIT DER VORWEGNAHME DER HAUPTSACHE IM ALLGEMEINEN 135 (B) DIE INTERESSENABWAEGUNG BEI DER DUE DILIGENCE IM SPEZIELLEN 136 (AA) EINDEUTIGKEIT DER RECHTSLAGE 136 (BB) SCHUTZBEDUERFTIGKEIT 137 (4) VERFAHREN 138 III) ZUSAMMENFASSUNG 138 ERGEBNIS DES 1. KAPITELS: DIE ANSPRUECHE DES GESELLSCHAFTERS AUF EINE DUE DILIGENCE 140 I) DIE MOEGLICHEN ANSPRUCHSGRUNDLAGEN DES GESELLSCHAFTERS 140 II) DAS VERHAELTNIS VON § 15 ABS. 1 UND § 51 A GMBHG 140 1) UNTERSCHIEDLICHE VORAUSSETZUNGEN UND RECHTSFOLGEN VON § 15 ABS. 1 UND § 51 A GMBHG 140 2) UNTERSCHIEDLICHE FUNKTION VON § 15 ABS. 1 UND §51 A GMBHG 141 3) UNTERSCHIEDLICHE GERICHTLICHE GELTENDMACHUNG 142 2. KAPITEL DAS RECHT ZUR DURCHFUEHRUNG EINER DUE DILIGENCE 143 A) KOMPETENZVERTEILUNG: GESCHAEFTSFUEHRER ODER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 143 I) DIE VERTEILUNG DER GESCHAEFTSFUEHRUNGSKOMPETENZEN IM ALLGEMEINEN 143 II) KOMPETENZ HINSICHTLICH DER ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE 144 1) INHALT DER ENTSCHEIDUNG 144 2) ENTSCHEIDUNGSVERTEILUNG ZWISCHEN GESCHAEFTSFUEHRERN UND GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 146 A) VERAEUSSERUNG VON ANTEILEN EINES GESELLSCHAFTERS 147 B) VERAEUSSERUNG EINES UNTERNEHMENSTEILS DURCH DIE GESELLSCHAFT 148 B) DIE ENTSCHEIDUNG DER GESCHAEFTSFUEHRER 149 I) VERSCHWIEGENHEITSPFLICHT DER GESCHAEFTSFUEHRER 149 II) SANKTIONEN DER PFLICHTVERLETZUNG 150 XVIII INHALTSVERZEICHNIS 1) STRAFRECHTLICHE SANKTIONEN 150 A) § 85 GMBHG 150 B) § 203 STGB 150 C) § 333 HGB 150 D) § 17 UWG 150 2) ZIVILRECHTLICHE SANKTIONEN 151 III) ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE DURCH DIE GESCHAEFTSFUEHRER 151 1) VEREINBARKEIT MIT § 43 ABS. 1 GMBHG 152 A) VERAEUSSERUNG GESELLSCHAFTSEIGENER ANTEILE ODER SACHGUETER 152 AA) BESTEHEN EINER AUFKLAERUNGSPFLICHT GEGENUEBER DEM ERWERBSINTERESSENTEN 152 BB) KONKRETES OBJEKTIVES GESELLSCHAFTSINTERESSE AN DER OFFENBARUNG 153 (1) ABWAEGUNGSRELEVANTE GESICHTSPUNKTE 153 (A) KEINE DIFFERENZIERUNG NACH SELEKTIVEN UND GLOBALEN INFORMATIONEN 153 (B) EINFLUSS DES ERWERBERS AUF DAS OBJEKTIVE GESELLSCHAFTSINTERESSE 155 (C) BEDEUTUNG DES WILLENS EINZELNER GESELLSCHAFTER FUER DEN ABWAEGUNGSPROZESS 156 (2) ABWAEGUNG DES GEHEIMHALTUNGSINTERESSES GEGEN DAS OFFENBARUNGSINTERESSE 157 (A) WETTBEWERBSRELEVANZ DER HERAUSZUGEBENDEN INFORMATION 157 (B) EINFLUSS DER WIRTSCHAFTLICHEN NOTWENDIGKEIT AUF DEN ABWAEGUNGSPROZESS 158 (3) KEINE VERMUTUNG FUER VORRANG DES GEHEIMHALTUNGSINTERESSES 158 B) VERAEUSSERUNG VON GESCHAEFTSANTEILEN EINES GESELLSCHAFTERS 159 2) VEREINBARKEIT MIT § 85 GMBHG 160 IV) ZWISCHENERGEBNIS: DIE ENTSCHEIDUNG DER, GESCHAEFTSFUEHRER UEBER DIE ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE 160 1) KOMPETENZ DER GESCHAEFTSFUEHRER 160 2) ENTSCHEIDUNG DER GESCHAEFTSFUEHRER 160 C) BESCHLUSSFASSUNG IN DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 161 I) MATERIELLE ERFORDERNISSE 162 II) FORMELLE ERFORDERNISSE 162 XIX INHALTSVERZEICHNIS 1) MEHRHEITSERFORDERNIS 163 2) STIMMBINDUNG DER GESELLSCHAFTER DURCH DIE TREUEPFLICHT 165 3) STIMMRECHT DES VERAEUSSERUNGSWILLIGEN GESELLSCHAFTERS 165 III) RECHTSFOLGE VON GESELLSCHAFTERBESCHLUESSEN 166 IV) ZWISCHENERGEBNIS: DIE ENTSCHEIDUNG DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG UEBER DIE ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE 166 1) DIE KOMPETENZ DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 166 2) DIE ENTSCHEIDUNG DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 167 ERGEBNIS DES 2. KAPITELS: DAS RECHT ZUR DURCHFUEHRUNG EINER DUE DILIGENCE 167 ZUSAMMENFASSUNG DER RECHTLICHEN MOEGLICHKEITEN FUER EINE DUE DILIGENCE BEI DER GMBH 168 2. TEIL DAS SPANNUNGSFELD VON GEHEIMHALTUNG UND OFFENLEGUNG BEI DER AKTIENGESELLSCHAFT 169 1. KAPITEL DURCHFUEHRUNG EINER DUE DILIGENCE AUF VERANLASSUNG DES VERAEUSSERUNGSWILLIGEN AKTIONAERS 169 A) DIE HERKOEMMLICHEN RECHTE DES AKTIONAERS UND DEREN FUNKTION FUER EINE DUE DILIGENCE 170 I) LAUFENDE BERICHTE 170 1) HANDELSRECHTLICHE PUBLIZITAETSPFLICHTEN NACH DEN §§ 264 FF. HGB 170 2) ERWEITERTE PUBLIZITAET BEI BOERSENNOTIERTEN GESELLSCHAFTEN 170 II) DAS AUSKUNFTSRECHT DES AKTIONAERS NACH § 131 AKTG 170 1) INHALT UND UMFANG DES ANSPRUCHS 170 2) UMFANG DES ANSPRUCHS: VERWEIGERUNG NACH § 131 ABS. 3 SATZ 1 NR. 1 AKTG 171 3) ERGEBNIS UND UNTERSCHIEDE ZU GMBH 172 III) INFORMATIONSANSPRUECHE IM KONZERN 172 1) WEISUNG ZUR INFORMATION NACH § 308 ABS. 1 AKTG 172 2) INFORMATION IM FAKTISCHEN KONZERN 173 3) ERGEBNIS UND UNTERSCHIEDE ZUR GMBH 174 IV) ANSPRUCH AUF GLEICHBEHANDLUNG 174 V) ERGEBNIS 175 B) ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE ALS ANSPRUCH DES AKTIONAERS AUS DER MITGLIEDSCHAFT 175 I) DAS MITGLIEDSCHAFTSRECHT AUF FREIE VERAEUSSERUNG 176 XX INHALTSVERZEICHNIS 1) DIE FREIE VERAEUSSERLICHKEIT ALS MITGLIEDSCHAFTSRECHT 176 A) DIE MITGLIEDSCHAFT IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 176 B) DIE FREIE VERAEUSSERLICHKEIT 177 2) INHALT DES MITGLIEDSCHAFTSRECHTS AUF FREIE VERAEUSSERUNG 178 A) GRUNDSATZ: VERAEUSSERUNG ZUM WIRTSCHAFTLICHEN WERT 178 B) WIRTSCHAFTLICHER WERT BEI BOERSENNOTIERTEN GESELLSCHAFTEN 180 C) WIRTSCHAFTLICHER WERT BEI NICHT NOTIERTEN GESELLSCHAFTEN 180 D) INHABER DES MITGLIEDSCHAFTSRECHTS 181 E) ERGEBNIS 181 3) UMFANG DES MITGLIEDSCHAFTSRECHTS: VERTRAGLICHE REGELUNGSMOEGLICHKEITEN 181 A) BESCHRAENKUNG DES MITGLIEDSCHAFTSRECHTS HINSICHTLICH DER FREIEN VERAEUSSERLICHKEIT AN SICH 182 B) BESCHRAENKUNG IN ANSEHUNG DER VERAEUSSERLICHKEIT ZUM WIRTSCHAFTLICHEN WERT 183 4) ERGEBNIS 184 II) ANSPRUCH DES GESELLSCHAFTERS AUF ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE AUS DEM MITGLIEDSCHAFTSRECHT AUF FREIE VERAEUSSERUNG 184 1) GESETZLICHER INHALT UND UMFANG DES ANSPRUCHS 184 A) NUTZEN DER DUE DILIGENCE ZUR VERAEUSSERUNG DER AKTIE ZUM WIRTSCHAFTLICHEN WERT 185 AA) KEIN BEDARF FUER EINE DUE DILIGENCE BEI BOERSENNOTIERTEN GESELLSCHAFTEN 185 BB) DUE DILIGENCE-ANSPRUECHE BEI NICHT NOTIERTEN GESELLSCHAFTEN 185 B) ANSPRUCHSINHABER 186 C) ANSPRUCHSGEGNER 186 D) UMFANG DES ANSPRUCHS: BEGRENZUNG DES ANSPRUCHS DURCH DIE TREUEPFLICHT DES AKTIONAERS 186 AA) DIE TREUEPFLICHT DES AKTIONAERS 186 BB) VERHAELTNISMAESSIGKEIT DER DUE DILIGENCE ANSPRUECHE 188 (1) ERFORDERLICHKEIT: ANSPRUCHSBEGRENZUNG AUF DAS MILDESTE MITTEL 188 (A) WAHL DES MILDESTEN MITTELS 188 (B) ABLOESEANGEBOT DER GESELLSCHAFT 189 XXI INHALTSVERZEICHNIS (2) ANGEMESSENHEIT: KEINE RECHTSMISSBRAEUCHLICHE GELTENDMACHUNG 190 2) VERTRAGLICHE REGELUNGSMOEGLICHKEITEN 190 A) BEGRENZUNG BEI BEGRUENDUNG DER AKTIENGESELLSCHAFT 191 AA) UNMITTELBARE BEGRENZUNG 191 BB) MITTELBARE BEGRENZUNG 191 B) BEGRENZUNG NACH BEGRUENDUNG 191 3) DER ANSPRUCH DES AKTIONAERS BEI VINKULIERTEN ANTEILEN 191 4) GERICHTLICHE DURCHSETZUNG DES ANSPRUCHS 192 III) ERGEBNIS: DER MITGLIEDSCHAFTLICHE ANSPRUCH DES AKTIONAERS AUF ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE 193 1) ZUSAMMENFASSUNG 193 2) UNTERSCHIEDE ZUM MITGLIEDSCHAFTSRECHT DES GMBH-GESELLSCHAFTERS 194 ERGEBNIS DES 1. KAPITELS: ANSPRUECHE DES AKTIONAERS AUF ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE 194 I) DIE MOEGLICHEN ANSPRUCHSGRUNDLAGEN 194 II) VERHAELTNIS DES MITGLIEDSCHAFTLICHEN ANSPRUCHS ZU DEN ALLGEMEINEN INFORMATIONSANSPRUECHEN DES AKTIONAERS 195 1) UNTERSCHIEDLICHE VORAUSSETZUNGEN UND RECHTSFOLGEN 195 2) UNTERSCHIEDLICHE FUNKTION DER INFORMATIONSRECHTE 195 3) UNTERSCHIEDLICHE GERICHTLICHE GELTENDMACHUNG 196 2. KAPITEL ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE AUF VERANLASSUNG DER GESCHAEFTSFUEHRENDEN ORGANE 197 A) KOMPETENZVERTEILUNG FUER DIE ENTSCHEIDUNG UEBER DIE ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 197 I) KOMPETENZVERTEILUNG BEI DER AKTIENGESELLSCHAFT 197 II) UNTERSCHIEDE ZUR GMBH 199 B) ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE DURCH DEN VORSTAND 200 I) VERSCHWIEGENHEITSPFLICHT DES VORSTANDS 200 1) NACH DEM AKTIENGESETZ: § 93 ABS. 1 SATZ 2 AKTG 200 A) EINFUEHRUNG 200 B) GESELLSCHAFTSGEHEIMNIS ODER VERTRAULICHE ANGABEN 201 AA) GESELLSCHAFTSGEHEIMNIS 201 BB) VERTRAULICHE ANGABEN 201 2) NACH DEM WERTPAPIERHANDELSGESETZ 201 A) INSIDER 202 B) INSIDERTATSACHE 202 XXII INHALTSVERZEICHNIS C) UNBEFUGTE MITTEILUNG (§ 14 ABS. 1 NR. 2 WPHG) 202 D) AUSNUTZUNG (§ 14 ABS. 1 NR. 1 WPHG) 203 II) SANKTIONEN VON PFLICHTVERLETZUNGEN 203 1) STRAFRECHTLICHE SANKTIONEN 203 A) NACH DEM AKTIENGESETZ: § 404 AKTG 203 B) NACH DEM HANDELSGESETZBUCH: § 333 HGB 203 C) NACH DEM GESETZ GEGEN DEN UNLAUTEREN WETTBEWERB: § 17 UWG 204 D) NACH DEM WERTPAPIERHANDELSGESETZ: § 38 ABS. 1 WPHG 204 2) ZIVILRECHTLICHE SANKTIONEN 204 III) ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE DURCH DEN VORSTAND 205 1) VEREINBARKEIT MIT DEM AKTIENGESETZ 205 A) BERECHTIGTE INFORMATIONSWEITERGABE ZU ZWECKEN EINER DUE DILIGENCE (§ 93 ABS. 2 SATZ 1 AKTG) 205 AA) ABWAEGUNGSRELEVANTE GESICHTSPUNKTE 206 (1) KEINE DIFFERENZIERUNG NACH SELEKTIVEN UND GLOBALEN INFORMATIONEN 206 (2) EINFLUSS DER PERSON DES ERWERBSINTERESSENTEN AUF DAS GESELLSCHAFTSINTERESSE 206 (3) BERUECKSICHTIGUNG DES WILLENS EINZELNER AKTIONAERE 206 (4) WEITERGEHENDE ABWAEGUNGSKRITERIEN IM KONZERNVERHAELTNIS 207 BB) ABWAEGUNG DES GEHEIMHALTUNGSINTERESSES GEGEN DAS OFFENLEGUNGSINTERESSE 207 (1) EINFLUSS DER WETTBEWERBSRELEVANZ AUF DIE ENTSCHEIDUNG 208 (2) VERSAGUNG DER INFORMATION WEGEN NEGATIVER FOLGEN DER OFFENLEGUNG 208 (A) AD-HOC-PUBLIZITAETSPFLICHT NACH §15 WPHG 209 (AA) BESTEHEN EINER AD-HOC-PUBLIZITAETSVERPFLICHTUNG 209 (BB) AUSWIRKUNG EINER BESTEHENDEN PUBLIZITAETSVERPFLICHTUNG AUF DIE V ORSTANDSENTSCHEIDUNG 213 (B) AUSKUNFTSVERPFLICHTUNG GEGENUEBER DEN UEBRIGEN AKTIONAEREN 214 (AA)§ 131 ABS. 4 AKTG 214 XXIN INHALTSVERZEICHNIS (BB)§ 53 A AKTG 217 (3) OFFENLEGUNG TROTZ GRUNDSAETZLICH VORRANGIGEN GEHEIMHALTUNGSINTERESSES 218 (A) ANTEILSVERKAUF AUS WIRTSCHAFTLICHER NOTWENDIGKEIT 218 (B) VERMEIDUNG NEGATIVER FOLGEN DER INFORMATIONSZURUECKHALTUNG: WIRTSCHAFTLICHER NUTZEN DER DUE DILIGENCE 218 (4) ERGEBNIS 219 B) EINWILLIGUNG DURCH DEN VORSTAND 219 2) VEREINBARKEIT MIT DEM WERTPAPIERHANDELSGESETZ 220 A) VEREINBARKEIT MIT § 14 ABS. 1 NR. 2 WPHG 220 B) VEREINBARKEIT MIT § 14 ABS. 1 NR. 1 WPHG 225 3) VEREINBARKEIT MIT DEM UWG 225 IV) ZWISCHENERGEBNIS: DIE ENTSCHEIDUNG DES VORSTANDS UEBER DIE ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE 225 1) KOMPETENZ DES VORSTANDS 225 2) ENTSCHEIDUNG DES VORSTANDS 226 C) ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE DURCH DIE HAUPTVERSAMMLUNG 227 I) MATERIELLE ERFORDERNISSE 227 II) FORMELLE ERFORDERNISSE 228 1) MEHRHEITSERFORDERNIS 228 2) STIMMBINDUNG DURCH DIE TREUEPFLICHT 228 III) ZWISCHENERGEBNIS: DIE ENTSCHEIDUNG DER HAUPTVERSAMMLUNG UEBER DIE ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE 228 ERGEBNIS DES 2. KAPITELS: DAS RECHT ZUR ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE 229 ZUSAMMENFASSUNG DER RECHTLICHEN MOEGLICHKEITEN FUER EINE DUE DILIGENCE BEI DER AKTIENGESELLSCHAFT 230 ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE 231 A) ALLGEMEINES 231 B) ERGEBNISSE BEI DER GMBH 231 C) ERGEBNISSE BEI DER AKTIENGESELLSCHAFT 235 ANLAGE 1: AUSKUNFTS UND EINSICHTSANSPRUECHE DES GESELLSCHAFTERS NACH § 51 A GMBHG UND IHR NUTZEN FUER EINE DUE DILIGENCE 238 ANLAGE 2: DUE DILIGENCE-ANSPRUECHE DES GESELLSCHAFTERS NACH § 15 ABS. 1 GMBHG 239 XXIV INHALTSVERZEICHNIS ANLAGE 3: DIE ENTSCHEIDUNG DES GESCHAEFTSFUEHRERS UEBER DIE ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE ANLAGE 4: DUE DILIGENCE-ANSPRUECHE DES AKTIONAERS AUS SEINEM MITGLIEDSCHAFTSRECHT AUF FREIE VERAEUSSERUNG 240 241 XXV
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