Der vertragsbeherrschende Dritte: drittbeherrschte Schuldverhältnisse und Sonderverbindungen i.S.d. § 311 Abs. 3,2 Nr. 3 BGB unter besonderer Berücksichtigung des Konzernhaftungsrechts
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| Format: | Thesis/Dissertation Book |
| Language: | German |
| Published: |
Baden-Baden
Nomos
2015
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| Edition: | 1. Auflage |
| Series: | Schriften des Instituts für Arbeits- und Wirtschaftsrecht der Universität zu Köln
Band 124 |
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INHALTSUEBERSICHT
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS 27
1. KAPITEL: EINFUEHRUNG 39
A. UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND: DER VERTRAGSBEHERRSCHENDE DRITTE 39
B. DER SYSTEMATISCHE ANSATZ 100
C. GANG DER UNTERSUCHUNG 111
2. KAPITEL: ENTWICKLUNGSLINIEN IM KONZERNRECHT 115
A. DER KONZERN - EIN PHAENOMEN 115
B. HISTORISCHE RAHMENBEDINGUNGEN BIS ZUM AKTG 1965 131
C. DIE EUROPAEISCHE DIMENSION SEIT DEM AKTG 1965 143
D. ZUSAMMENFASSUNG 202
3. KAPITEL: DIE LUECKEN IM KONZERNRECHT DES AKTG 1965 207
A. UNBEANTWORTETE FRAGEN 207
B. DIE HERRSCHENDE AG: LUECKEN IM KONZERNORGANISATIONSRECHT 219
C. DIE ABHAENGIGE AG: LUECKEN IN DER KONZERNBILDUNGSKONTROLLE 267
D. LUECKEN IN DER KONZERNHAFTUNGSVERFASSUNG DER AG 344
E. LUECKEN IM GMBH-KONZERNRECHT 437
F. ZUSAMMENFASSUNG UND ERTRAG 996
4. KAPITEL: CULPA IN DOMINANDO ADVERSUS TERTIUM 1001
A. VORGEHENSWEISE 1001
B. § 311 II UND III BGB - KODIFIZIERUNG DER CULPA IN CONTRAHENDO 1002
C. HERLEITUNG DER CULPA IN DOMINANDO ADVERSUS TERTIUM 1027
D. ZUSAMMENFASSUNG 1101
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10 INHALTSUEBERSICHT
5. KAPITEL: DIE C.I.D. UND O.I.D. IM KONZERNARBEITSRECHT 1105
A. KONZERNDIMENSIONALER KUENDIGUNGSSCHUTZ 1106
B. LOESUNG UEBER DIE C.I.D. UND O.I.D 1133
C. ZUSAMMENFASSUNG 1176
6. KAPITEL: SCHLUSSTHESEN 1179
LITERATURVERZEICHNIS 1193
11
INHALTSVERZEICHNIS
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS 27
1. KAPITEL: EINFUEHRUNG 39
A. UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND: DER VERTRAGSBEHERRSCHENDE DRITTE 39
I. VERANTWORTUNG UND HAFTUNG 39
II. KONZERNBILDUNG UND KONZERNKONFLIKT IM AKTG 1965 42
1. STUFEN DER KONZERNBILDUNG 43
2. DER KLASSISCHE KONZERNKONFLIKT 46
A. DIE ABHAENGIGE GESELLSCHAFT UND DIE MINDERHEIT 47
B. DIE AUSSENGLAEUBIGER 48
AA. DIE TYPISCHE GEFAHRENLAGE 48
BB. ABWEICHUNGEN VON DER TYPISCHEN GEFAHRENLAGE 51
C. DIE GRUNDSAETZLICHE ANERKENNUNG DER KONZERNGEFAHR 52
3. DER FRAGMENTARISCHE CHARAKTER DES AKTG 1965 55
A. BEIM HERRSCHENDEN UND ABHAENGIGEN UNTERNEHMEN 55
B. BEI DEN GLAEUBIGERN DER ABHAENGIGEN GESELLSCHAFT 57
AA. QUALIFIZIERTE KONZERNIERUNG 57
BB. BESTIMMTE ERFUELLUNGSANSPRUECHE 58
III. GLAEUBIGERSCHUTZ IM KONZERNAUSSENRECHT 60
1. RUECKZUG DER DURCHGRIFFSHAFTUNG 60
2. DIE ABHAENGIGE AKTIENGESELLSCHAFT 63
3. DIE ABHAENGIGE GMBH 64
4. BEWERTUNG: WIDERSPRUECHLICHKEITEN IM GLAEUBIGERSCHUTZ 71
A. GESELLSCHAFTSRECHT 72
AA. AG, GMBH UND LEITBILD DER UNABHAENGIGEN
GESELLSCHAFT 72
BB. WIDERSPRUECHLICHES STUFENVERHAELTNIS 74
CC. § 64 S. 3 GMBHG 74
DD. § 6 V GMBHG 75
12
INHALTSVERZEICHNIS
EE. WIDERSPRUECHLICHE ZIELSETZUNGEN 76
B. BUERGERLICHES RECHT 78
AA. DAS VORLIEGEN EINER SONDERVERBINDUNG 78
BB. § 309 NR. 7B BGB UND ALLGEMEINE KONKURRENZREGELN .. 80
C. ZWISCHENFAZIT 83
IV. DIE THESE 85
1. DRITTBEHERRSCHUNG ALS ANWENDUNGSFALL DES § 311 II NR. 3, III
BGB 85
2. DIE FEHLENDE EIGENSTAENDIGKEIT DER C.I.C. IM
GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN GLAEUBIGERSCHUTZ 89
3. CULPA IN DOMINANDO ALS SELBSTSTAENDIGE FALLGRUPPE NEBEN DER
C.I.C 92
4. DAS KONZERNARBEITSRECHT ALS TESTFALL DER CULPA IN DOMINANDO .. 95
A. BETRIEBSRENTENRECHT UND SOZIALPLANDOTIERUNG 95
B. KONZERNDIMENSIONALER KUENDIGUNGSSCHUTZ 97
C. DIE BESCHRAENKUNG AUF DEN KONZERNDIMENSIONALEN
WEITERBESCHAEFTIGUNGSANSPRUCH 98
D. VERFASSUNGSRECHTLICHE RELEVANZ 99
B. DER SYSTEMATISCHE ANSATZ 100
I. KEINE ARBEITSRECHTLICHE SONDERLOESUNG 100
II. DAS KONZERNHAFTUNGSRECHT ALS AUSGANGSPUNKT 101
III. EINBETTUNG IN DAS UEBRIGE KONZERNGESELLSCHAFTSRECHT 102
IV. DIE MIT DIESEM ANSATZ VERFOLGTEN ANLIEGEN 103
1. SYSTEMATISCHE UND INHALTLICHE GESICHTSPUNKTE 104
2. IM FOKUS: UNTERNEHMENS- UND INSOLVENZRISIKO 104
3. WIDERSPRUECHLICHES KONZERNRECHT 105
A. DER UEBERKOMMENE RELATIVISTISCHE ANSATZ 105
B. VERFASSUNGSRECHTLICHE RELEVANZ DER WIDERSPRUECHLICHKEITEN 108
4. DIE ABHAENGIGKEIT DER C.I.D. VOM LUECKENHAFTEN
KONZERNHAFTUNGSRECHT 110
V. ZWEITEILUNG DER UNTERSUCHUNG 111
C. GANG DER UNTERSUCHUNG 111
2. KAPITEL: ENTWICKLUNGSLINIEN IM KONZERNRECHT 115
A. DER KONZERN - EIN PHAENOMEN 115
INHALTSVERZEICHNIS
13
I. UNGELOESTE SPANNUNGSVERHAELTNISSE 116
1. WIRTSCHAFTSSUBJEKTIVITAET VS. FEHLENDE RECHTSSUBJEKTIVITAET 117
2. REGULIERUNGSBEDUERFTIGKEIT DIESER WIRKUNGSEINHEIT 119
II. JURISTISCHE PROBLEMERFASSUNG DER UNTERNEHMENSVERBINDUNG 121
1. EINZELBETRACHTUNG 122
2. EINHEITSBETRACHTUNG 122
A. § 297 III 1 HGB ALS PARADIGMA DER EINHEITSBETRACHTUNG .... 122
B. KONZERNORGANISATIONS- ODER KONZERNVERFASSUNGSRECHT 123
3. SCHNITTMENGEN UND REGULIERUNGSANSATZ 127
III. EINE ORGANISATIONSEINHEIT MIT RELATIVEN AUSWIRKUNGEN 128
B. HISTORISCHE RAHMENBEDINGUNGEN BIS ZUM AKTG 1965 131
I. DIE PERMISSIVE PHASE DER WEIMARER ZEIT 131
II. ERSTE VORSICHTIGE GEGENREAKTIONEN: NOTVO 1931 UND AKTG 1937 136
III. DAS AKTG 1965: BAENDIGUNG DES KONZERNINTERESSES 141
C. DIE EUROPAEISCHE DIMENSION SEIT DEM AKTG 1965 143
I. DEUTSCHES KONZERNRECHT - KEIN EUROPAEISCHER LEUCHTTURM 143
II. WIRKSAMER GLAEUBIGERSCHUTZ ALS GRUND FUER EXPORTUNFAEHIGKEIT 147
III. ENTWICKLUNGEN DE LEGE FERENDA: DIE SCHWIERIGKEIT EINES
EUROPAEISCHEN KONSENSES 150
1. DAS FORUM EUROPAEUM KONZERNRECHT UND SEINE REZEPTION .... 150
2. DIE RICHTLINIENENTWUERFE VOM APRIL 2014 ALS PRODUKT DES
AKTIONSPLANS VON 2012 153
A. AENDERUNG DER AKTIONAERSRICHTLINIE 156
B. DIE SUP: EINE NEUE RICHTLINIE ZUR EINPERSONENGESELLSCHAFT 159
C. BEWERTUNG 163
AA. TRANSAKTIONEN MIT NAHESTEHENDEN UNTERNEHMEN UND
PERSONEN 164
BB. SOCIETAS UNIUS PERSONAE 178
CC. WEITERHIN UNGEREGELTE KONZERNRECHTLICH RELEVANTE
GESICHTSPUNKTE 188
D. AUSBLICK 192
IV. EU-KONZERNRECHT DE LEGE LATA: PUNKTUELLE UND FUNKTIONELLE
PARALLELEN 194
1. BEISPIELE 194
2. RUECKWIRKUNGEN AUF DAS DEUTSCHE KONZERNRECHT 198
V. DER WERT DES DEUTSCHEN KONZERNRECHTS IM WETTBEWERB DER
RECHTSINSTITUTE 200
D. ZUSAMMENFASSUNG 202
14 INHALTSVERZEICHNIS
3. KAPITEL: DIE LUECKEN IM KONZERNRECHT DES AKTG 1965 207
A. UNBEANTWORTETE FRAGEN 207
I. DIE EINZELNEN KONZERNKONFLIKTE 207
II. SUCHEN UND FESTSTELLEN VON LUECKEN 210
1. ZUR LUECKENHAFTIGKEIT DER RECHTSORDNUNG UND BEDEUTUNG VON
GENERALKLAUSELN 210
2. DER ANERKANNTE VERGLEICHSMASSSTAB 215
III. DIE VERFASSUNGSGEMAESSE REAKTION AUF LUECKEN IM GESETZ 216
IV. DIE FUNKTIONELLE VOLLSTAENDIGKEIT DER RECHTSORDNUNG 217
B. DIE HERRSCHENDE AG: LUECKEN IM KONZERNORGANISATIONSRECHT 219
I. EIN UMFASSENDES RECHT DER KONZERNLEITUNG 219
II. DIE ZUSPITZUNG: EINE UNBEDINGTE KONZERNLEITUNGSPFLICHT 223
1. KEINE ANFAENGLICHE LUECKE IM AKTG 1965 223
2. NACHTRAEGLICHE LUECKE DURCH UNIONSRECHTLICHE VORGABEN 228
A. BEHERRSCHUNGSKONZEPT: ZWANG ZUR AUSUEBUNG EINHEITLICHER
LEITUNG 230
AA. BEISPIEL: § 2901 HGB - KONZERNABSCHLUSS UND
KONZERNLAGEBERICHT 230
BB. KONSEQUENZEN FUER DEN KONZERNBEGRIFF I.S.D. §181
AKTG 236
(1) ENGES ODER WEITES VERSTAENDNIS EINHEITLICHER LEITUNG 238
(2) HISTORIE UND SYSTEMATIK 239
(3) DIE WIRTSCHAFTSWISSENSCHAFTLICHE SICHTWEISE DER
EINHEITLICHEN LEITUNG 241
(4) KONZERNORGANISATIONSRECHT: KEINE NOTWENDIGKEIT
FUER ENGES VERSTAENDNIS 248
B. *TOO IMPORTANT TO DELEGATE : ZWANG ZUR ZENTRALISIERTEN
KONZERNLEITUNG 250
AA. BEISPIEL: KONZERNWEITES COMPLIANCE-SYSTEM I.R.D.
S 91 II AKTG 253
BB. BEISPIEL: ALLGEMEINES RISIKOMANAGEMENT I.R.D. § 91 II
AKTG 260
3. DAS UNBEQUEME PARADOXON EINER UNIONSRECHTLICHEN
KONZERNLEITUNGSPFLICHT 263
III. ZWISCHENERGEBNIS 264
C. DIE ABHAENGIGE AG: LUECKEN IN DER KONZERNBILDUNGSKONTROLLE 267
I. EIN UMFASSENDES SCHUTZSYSTEM? 267
INHALTSVERZEICHNIS
15
II. INSTRUMENTE DER KONZERNBILDUNGSKONTROLLE 274
1. UNZULAESSIGE MASSNAHMEN 274
2. ZULAESSIGE MASSNAHMEN 275
A. SATZUNG 276
B. GESETZLICHE TREUEPFLICHTEN, INSBESONDERE
WETTBEWERBSVERBOT 277
C. KAPITALMASSNAHMEN 279
3. GERICHTLICHE BESCHLUSSKONTROLLE 279
A. DIE AUSGANGSLAGE 279
B. ALLGEMEINE GRUNDSAETZE ZUR KONTROLL- UND PRUEFUNGSDICHTE .. 281
C. BESCHLUSSKONTROLLE IN KONZERNSACHVERHALTEN, INSBES.
AUSSCHLUSS DES BEZUGSRECHTS 284
AA. DIE BEDEUTUNG DES BEZUGSRECHTS GEM. § 186 AKTG 284
BB. SKIZZIERUNG DER RECHTSPRECHUNG ZUR MATERIELLEN
KONTROLLE I.R.D.
SS
203,186 AKTG 286
(1) DIE AELTERE RECHTSPRECHUNGSLINIE: MINIMAX II, KALI
& SALZ SOWIE HOLZMANN 286
(2) LAEHMUNG DES GENEHMIGTEN KAPITALS -
RECHTSPRECHUNGSWENDE MIT SIEMENS/NOLD 292
(3) NEUAUSRICHTUNG DER BESCHLUSSKONTROLLE 296
(A) ERLEICHTERTE DARLEGUNGSERFORDERNISSE 296
(B) KEINE PRAEVENTIVE WIRKUNG DER
UNTERRICHTUNGSPFLICHT 296
(C) ZURUECKGENOMMENE MATERIELLE RECHTSKONTROLLE 297
(D) RECHTSSCHUTZMOEGLICHKEITEN 300
(4) BEWERTUNG 302
(A) DARLEGUNGS- UND UNTERRICHTUNGSPFLICHTEN:
KORREKTUR DURCH UNIONSRECHT? 304
(AA) WIRTSCHAFTLICHE FUSION DURCH EINBRINGUNG
EINES UNTERNEHMENS 304
(BB) ANWENDBARKEIT DES ART. 31 DER
VERSCHMELZUNGSRICHTLINIE 2011/35/EU 305
(CC) NOTWENDIGKEIT EINER VORABENTSCHEIDUNG .. 314
(DD) MOEGLICHE KONSEQUENZEN 315
(B) SACHGRUNDPRUEFUNG 317
(AA) NOTWENDIGKEIT ZUMINDEST EINER
SACHGRUNDPRUEFUNG - SCHAUBILD 317
(BB) VERGLEICH MIT ALLGEMEINEN GRUNDSAETZEN
RICHTERLICHER BESCHLUSSKONTROLLE 320
CC. FOLGEN FUER DIE BEWERTUNG VON KONZERNSACHVERHALTEN .. 326
(1) GRUNDSAETZE 326
16
I NHALTSVERZEICHNIS
(2) FALLGRUPPEN 328
(A) VERNICHTUNG DER GESELLSCHAFT 328
(B) UEBERFREMDUNGSGEFAHR 331
(C) BARKAPITALERHOEHUNG 336
(D) KAPITALERHOEHUNG GEGEN SACHEINLAGE 337
(E) ZUSAMMENARBEIT MIT ANDEREN UNTERNEHMEN .... 338
III. ZWISCHENERGEBNIS 339
D. LUECKEN IN DER KONZERNHAFTUNGSVERFASSUNG DER AG 344
I. VERTRAGSKONZERN 345
1. RECHTSNATUR DES BEHERRSCHUNGS- UND
GEWINNABFUEHRUNGSVERTRAGS 345
2. VERLUSTUEBERNAHME, § 302 AKTG 346
A. GRUNDSTRUKTUR DER HAFTUNG 347
B. UEBERGANG DES UNTERNEHMENS- UND INSOLVENZRISIKOS 348
C. CHARAKTER DER STRUKTURHAFTUNG 352
AA. AUSFALLHAFTUNG ODER ECHTER BESTANDSSCHUTZ 352
BB. DER BESTANDSSCHUTZERHALTENDE CHARAKTER DES % 302 I
AKTG 354
CC. SCHUTZ DER EXISTENZERHALTUNG ANSTATT SCHUTZ NACH
EXISTENZVERNICHTUNG 363
D. WEITERE FOLGERUNGEN 365
AA. UEBERGANG DES BETRIEBSRISIKOS 365
BB. UMGEHUNGSVERBOT AUFGRUND ZWINGENDEN CHARAKTERS ... 366
E. REICHWEITE DER KONZERNHAFTUNG 367
AA. AUSGANGSPUNKT: SCHUTZRICHTUNG 368
BB. IMMANENTE GRENZEN UND GRUNDSAETZE 370
CC. ABLEITUNGEN 371
(1) KOERPERSCHAFTEN 372
(2) PERSONENGESELLSCHAFT 373
(3) NATUERLICHE PERSONEN 373
(A) GESELLSCHAFTERIN EINER PERSONENGESELLSCHAFT 373
(B) GESELLSCHAFTERIN EINER KOERPERSCHAFT ODER
EINGETRAGENER KAUFMANN 373
F. VERALLGEMEINERUNG 383
G. BEDEUTUNG FUER ANSPRUECHE AUF NATURALERFUELLUNG 383
3. GLAEUBIGERSCHUTZ, § 303 AKTG 387
4. ZWISCHENFAZIT 388
5. RELEVANZ DER LUECKE FUER DAS KONZERNARBEITSRECHT 388
A. BESTANDSSCHUTZ IM KSCHG 388
INHALTSVERZEICHNIS
17
AA. WEITERBESCHAEFTIGUNGSMOEGLICHKEIT GEM. § 1 II 2 NR. LB
KSCHG 390
BB. EXKURS: WEITERBESCHAEFTIGUNGSMOEGLICHKEIT GEM. § 87 II
BRG 393
CC. GELDLEISTUNGSANSPRUECHE UND
WEITERBESCHAEFTIGUNGSMOEGLICHKEIT 398
B. EINE ECHTE, KEINE GEWOLLTE LUECKE 399
AA. DAS RISIKO DES BEWERTUNGSAKTES DES INTERPRETEN 399
BB. FUER EINEN PERSPEKTIVENWECHSEL IM KONZERNARBEITSRECHT 402
C. KONZERNDIMENSIONALITAET DES ARBEITSRECHTS IN DER WEIMARER
ZEIT 404
AA. DAS KONZERNRECHTSLAGER 405
BB. DAS ARBEITSRECHTLICHE LAGER 410
(1) PROBLEMERFASSUNG UND ANFAENGE EINER DISKUSSION ... 410
(2) DER ABBRUCH DER DISKUSSION AM ENDE DER
WEIMARER ZEIT 418
(A) KEINE REZEPTION NACH ZWEI SYSTEMWECHSELN .... 418
(B) DIE LEBENSSCHICKSALE DER VORDENKER 421
(3) DIE SPAETE WIEDERAUFNAHME IN DEN 1970IGER JAHREN 425
D. BEWERTUNG: PARALLELEN ZUM VERSCHUETTETEN
KONZERNORGANISATIONSRECHT 428
II. QUALIFIZIERT-FAKTISCHER KONZERN 430
III. ZWISCHENERGEBNIS 432
E. LUECKEN IM GMBH-KONZERNRECHT 437
I. DAS FEHLEN EINES KODIFIZIERTEN KONZERNRECHTS 437
1. DAS SCHEITERN DES GESETZGEBERS 438
2. HERAUSBILDUNG EINES UNGESCHRIEBENEN GMBH-KONZERNRECHTS .. 440
A. VERTRAGSKONZERN: RUECKGRIFF AUF DAS KONZERNRECHT DES
AKTG 1965 441
B. UEBRIGE BEREICHE DES GMBH-KONZERNRECHTS 442
AA. KONZERNBILDUNG UND KONZERNLEITUNG 442
BB. KLASSISCHES KONZERNRECHT BEI FAKTISCHEN
UNTERNEHMENSVERBINDUNGEN 443
3. DREITEILUNG DER RECHTSQUELLEN 444
II. INSBESONDERE: HAFTUNGSVERFASSUNG DES FAKTISCHEN GMBH-
KONZERNS 445
1. EINLEITUNG 445
2. DIE LINIE DER RECHTSPRECHUNG 448
A. AUSGANGSPUNKT: § 826 BGB UND DURCHGRIFFSHAFTUNG 448
B. ZWISCHENSPIEL: DER QUALIFIZIERT-FAKTISCHE KONZERN 449
18
INHALTSVERZEICHNIS
AA. AUTOKRAN 452
BB. TIEFBAU 455
CC. VIDEO 458
C. DIE HINWENDUNG UND RUECKKEHR ZU § 826 BGB 463
AA. DIE 1. GENERATION DER EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG 463
(1) DISTANZIERUNG VON SPEZIFISCHER KONZERNHAFTUNG:
TBB UND FOLGERECHTSPRECHUNG 463
(2) DIE ENTSTEHUNG DER EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG:
BREMER VULKAN UND KBV 469
BB. DIE 2. GENERATION DER EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG .... 479
(1) TRIHOTEL 479
(2) FOLGEURTEILE ZUR EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG,
INSBESONDERE GAMMA UND SANITARY 487
(A) ANWENDUNGSBEREICH 488
(B) ZUM EINGRIFFSTATBESTAND DES
KOMPENSATIONSLOSEN VERMOEGENSENTZUGES 491
(C) SCHADEN 494
(D) FAELLIGKEIT UND VERZUGSZINSEN 495
(E) VERJAEHRUNG 496
(F) MITTAETERSCHAFT UND BETEILIGUNG, § 830 BGB 497
(G) VERHAELTNIS ZU ANDEREN FALLGRUPPEN IN
§ 826 BGB UND ZUR DURCHGRIFFSHAFTUNG 499
CC. VORAUSSETZUNGEN UND FALLGRUPPEN DER AKTUELLEN
EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG 501
D. UEBERSICHT DER RECHTSPRECHUNGSMODELLE 503
3. AUSGEWAEHLTE LOESUNGSMODELLE DER LITERATUR 509
A. BINNENHAFTUNG 509
B. AUSSENHAFTUNG 511
4. STELLUNGNAHME 512
A. VORBEMERKUNG 512
B. KRITISCHE BEOBACHTUNGEN 517
AA. DEFIZITE DES KONZERNHAFTUNGSMODELLS 517
(1) DAS PROBLEM DER PERSOENLICHEN HAFTUNG 517
(2) § 18 I AKTG UND QUALIFIZIERTE KONZERNIERUNG 519
(3) STRUKTURUNTERSCHIEDE ZWISCHEN AG UND GMBH 520
BB. TRIHOTEL: ZUNEHMENDE NACHRANGIGKEIT DES
GLAEUBIGERSCHUTZES 526
(1) RELATIVIERUNG DER KONZERNRECHTLICHEN RELEVANZ 526
(2) RELATIVIERUNG DER RECHTSMETHODE 528
CC. KONSEQUENZEN 539
/ NHALTSVERZEICHNIS
19
(1) NOTWENDIGKEIT DER REKONSTRUKTION VON PFLICHT UND
GELTUNGSGRUND 539
(2) DIE LUECKENPROBLEMATIK 541
(A) 30, 31 GMBHG - ERSTE LUECKE 541
(B) GMBH-KONZERNHAFTUNGSRECHT - EXISTENZ EINER
ZWEITEN LUECKE? 542
(C) TELEOLOGISCHE LUECKE IN S 13 II GMBHG 553
(D) HILFSWEISE: ARBEITSRECHTLICHE LOESUNG DURCH
INSOLVENZRECHTLICHE IMMUNISIERUNG 558
C. DIE UNABHAENGIGE GMBH: DIE LUECKE IM SYSTEM DES
KAPITALERHALTUNGSSCHUTZES 569
AA. AUSGANGSPUNKT: EINE HANDLUNG - MEHRERE DELIKTE 569
BB. DAS RECHTSVERHAELTNIS ZWISCHEN GESELLSCHAFTER UND
GMBH 573
(1) KOERPERSCHAFTLICHES SCHULDVERHAELTNIS 573
(2) PFLICHTENPROGRAMM 575
(A) ALLGEMEINES PFLICHTENPROGRAMM 576
(B) GESELLSCHAFTSSCHUETZENDE PFLICHTEN 577
(C) GESELLSCHAFTERSCHUETZENDE PFLICHTEN 588
(D) GLAEUBIGERSCHUETZENDE PFLICHTEN 593
(AA) BEDEUTUNG DER UNABHAENGIGKEIT VOM
TREUEPFLICHTREGIME 593
(BB) GESETZLICHES VERBOT DER
INSOLVENZVERURSACHUNG 594
(CC) PRAEVENTIVER SCHUTZ VOR INSOLVENZ IM
GMBHG, INSBES. S 64 S. 3 GMBHG 595
(DD) VERGLEICH ZWISCHEN
EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG UND S 64 S. 3
GMBHG 600
(3) HAFTUNGSGRUNDLAGE S 280 I BGB 606
(4) HAFTUNGS- UND VERSCHULDENSMASSSTAB 607
(A) S 276 I BGB ODER S 43 I GMBHG 607
(B) KONKRETER HAFTUNGSMASSSTAB I.R.D.
S
276 I
BGB 611
(AA) DIE ARGUMENTE DES BGH AUS DER TRIHOTEL-
ENTSCHEIDUNG 613
(BB) WERTUNGEN DER
SS
6 V, 9A GMBHG 615
(CC) BESTAETIGUNG DURCH DIE WERTUNGEN DES
AGB-RECHTS 629
(DD) BESTAETIGUNG DURCH DIE OEKONOMISCHE
ANALYSE DES RECHTS 634
20
INHALTSVERZEICHNIS
(5) KONKURRENZEN ZU DELIKTISCHEN
ANSPRUCHSGRUNDLAGEN 663
(6) ZWISCHENERGEBNIS 666
CC. DAS RECHTSVERHAELTNIS ZWISCHEN GESELLSCHAFTER UND
GESELLSCHAFTSGLAEUBIGER 666
(1) VERLEITUNG ZUM VERTRAGSBRUCH UND
FORDERUNGSVEREITELUNG GEM. § 826 BGB 667
(A) SYSTEMATISCHE VERORTUNG IM BGB 667
(B) INSOLVENZVERURSACHUNG ALS
FORDERUNGSVERTEILUNG GEM. § 826 BGB 670
(C) MATERIELLE UNTERKAPITALISIERUNG ALS
FORDERUNGSVERTEILUNG - ENTSCHEIDUNG GAMMA
673
(2) ANSPRUECHE NACH DEN GRUNDSAETZEN DER
DURCHGRIFFSHAFTUNG 679
DD. DIE SCHADENSABWICKLUNG UND BEDEUTUNG DES § 92 INSO 685
(1) ABWICKLUNGSMODELLE 685
(A) TATBESTANDSLOESUNG 688
(B) SUBSIDIARITAETSLOESUNG 702
(C) THEORIE DER SELBSTREGULIERUNG / THEORIE DER
REGULIERTEN ABWICKLUNG 704
(AA) DIE NATUERLICHE LOESUNG UEBER § 92 INSO 704
(BB) DIE ABWICKLUNG UEBER § 92 INSO 709
(2) VERHAELTNIS ZUR VERMOEGENSVERMISCHUNG ALS
DURCHGRIFFSTATBESTAND 716
EE. DAS KOHAERENTERE SYSTEM DER
INSOLVENZVERURSACHUNGSHAFTUNG 719
(1) § 280 I BGB ZUGUNSTEN DER GESELLSCHAFT 719
(A) SCHULDVERHAELTNIS 719
(B) PFLICHTVERLETZUNG 720
(C) HAFTUNGSBEGRUENDENDE KAUSALITAET 722
(D) VERTRETENMUESSEN GEM. § 276 I BGB 724
(E) SCHADEN 725
(F) HAFTUNGSAUSFUELLENDE KAUSALITAET UND
ZURECHNUNG 728
(AA) ABWICKLUNG DER GESELLSCHAFT 729
(BB) ERHALTENDE SANIERUNG 736
(G) ENTSTEHEN DES ANSPRUCHS 738
(2) § 826 BGB ZUGUNSTEN DER GESELLSCHAFT 738
(3) § 826 BGB ZUGUNSTEN DER GLAEUBIGER 741
/ NHALTSVERZEICHNIS
21
(4) BEDEUTUNG DER ANSPRUECHE UND IHR VERHAELTNIS
ZUEINANDER 741
FF. ZWISCHENERGEBNIS ZUR UNABHAENGIGEN GMBH 743
D. DIE ABHAENGIGE GMBH: LUECKE IM FAKTISCHEN GMBH-
KONZERNRECHR 744
AA. DIE AUSGANGSLAGE 744
BB. DER INSTABILE ZUSTAND - QUALIFIZIERT FAKTISCHER KONZERN
749
(1) VORAUSSETZUNGEN 751
(2) RECHTSFOLGEN FUER DIE MINDERHEIT 754
(3) RECHTSFOLGEN FUER DIE GLAEUBIGER 755
(4) FRAGEN DER BEWEISLAST 757
(5) VERHAELTNIS ZUR DURCHGRIFFSHAFTUNG 760
(6) GEMEINSAMKEITEN UND HAUPTUNTERSCHIEDE ZUR
KONZERNHAFTUNGSAERA 763
(7) UNTERSCHIEDE UND GEMEINSAMKEITEN ZUR
EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG DES BGH 763
(8) DER ARBEITSRECHTLICHE BLICKWINKEL 764
CC. DER STABILE ZUSTAND - INSBESONDERE SEKTORALER UND
STATUSBEZOGENER EINZELDURCHGRIFF 765
(1) VERDECKTE BEHERRSCHUNGSVERTRAEGE 766
(2) SEKTORALER EINZELDURCHGRIFF: EUROPAEISCHES
WETTBEWERBSRECHT 768
(A) RECHTSPRECHUNGSGELEITETE EINHEITSBETRACHTUNG 768
(B) GRUNDLEGUNG DER EINHEITSBETRACHTUNG -
RECHTSTRAEGERPRINZIP 780
(C) DIE UEBERGANGSPHASE 786
(D) WEITERENTWICKLUNG IN AKZO NOBEL - ABLOESUNG
VOM RECHTSTRAEGERPRINZIP 791
(E) BEWERTUNG DES RECHTSPRECHUNGSWANDELS 800
(AA) ZUM UNTERNEHMENSBEGRIFF 800
(BB) ZUR *WIDERLEGLICHEN VERMUTUNG 803
(CC) ZUR NATUR DER *WIDERLEGLICHEN
VERMUTUNG 807
(DD) INHALT DER *WIDERLEGLICHEN VERMUTUNG ... 810
(EE) ZUR WIDERLEGUNG DER VERMUTUNG 815
(FF) MOEGLICHE FALLGRUPPEN ZUR WIDERLEGUNG
DER VERMUTUNG 819
(GG) FOLGEN I: VERHAELTNIS ZUM QUALIFIZIERT
FAKTISCHEN KONZERN 822
22
INHALTSVERZEICHNIS
(HH) FOLGEN II: TRENNUNGSGRUNDSATZ UND
EINMANN-GMBH 825
(II) FOLGEN FUER DAS WETTBEWERBSRECHT 829
(F) ERKLAERUNGSVERSUCH UND FAZIT 832
(3) STATUSBEZOGENER EINZELDURCHGRIFF: ARBEITSRECHT 845
(A) RECHTSPRECHUNGSGELEITETE EINHEITSBETRACHTUNG? 845
(B) DAS PRINZIP DER BEGRENZTEN HAFTUNG 848
(AA) ARGUMENTE FUER DIE BESCHRAENKTE HAFTUNG .. 849
(BB) DIE KONKRETE EINSCHLAEGIGKEIT DER FUENF
ARGUMENTE IN KONZERNSITUATIONEN 856
(CC) ZWISCHENFAZIT 869
(DD) UEBERSICHT 870
(C) ARBEITNEHMER ALS INNENGLAEUBIGER: ADRESSAT DER
BEGRENZTEN HAFTUNG? 874
(AA) NACHTEIL DER BESCHRAENKTEN HAFTUNG:
NEGATIVE EXTERNE EFFEKTE 874
(BB) KLASSISCHE DIFFERENZIERUNG: FREIWILLIGE UND
UNFREIWILLIGE GLAEUBIGER 877
(CC) ZWISCHENFAZIT 885
(DD) DIE ARBEITNEHMER ALS BESONDERE GRUPPE
FREIWILLIGER GLAEUBIGER 889
(EE) ZWISCHENFAZIT 911
(D) RECHTSVERGLEICH: SPANIEN, FRANKREICH, USA UND
ENGLAND 915
(AA) SPANIEN 916
(BB) FRANKREICH 926
(CC) USA 940
(DD) ENGLAND 945
(EE) UEBERSICHT UND VERGLEICH 966
(E) EINHEITSBETRACHTUNG IM KONZERNARBEITSRECHT -
GRENZE DER RECHTSFORTBILDUNG 975
(F) ZWISCHENFAZIT 989
DD. ZWISCHENERGEBNIS ZUR ABHAENGIGEN GMBH IM
FAKTISCHEN KONZERN 990
5. ZWISCHENERGEBNIS ZUR HAFTUNGSVERFASSUNG IM FAKTISCHEN
GMBH-KONZERN 992
III. ZWISCHENERGEBNIS 995
F. ZUSAMMENFASSUNG UND ERTRAG 996
INHALTSVERZEICHNIS
23
4. KAPITEL: CULPA IN DOMINANDO ADVERSUS TERTIUM 1001
A. VORGEHENSWEISE 1001
B. § 311 II UND III BGB - KODIFIZIERUNG DER CULPA IN CONTRAHENDO 1002
I. DIE FALLGRUPPEN DES § 311 II, III BGB 1005
II. RECHTSFOLGEN 1010
III. BEWERTUNG 1014
1. ALLGEMEINE BEOBACHTUNGEN 1014
2. AUSWEITUNG DER C.I.C. BEI GLEICHZEITIGER BEGRENZUNG AUF DEN
VORVERTRAGLICHEN BEREICH 1016
3. UEBERWINDUNG DER BEGRENZUNG AUF DEN VORVERTRAGLICHEN BEREICH 1018
A. DIE *MULTIKAUSALE VEREINIGUNGSLOESUNG VON PETER KREBS ... 1018
B. STELLUNGNAHME 1021
4. ZWISCHENFAZIT 1026
C. HERLEITUNG DER CULPA IN DOMINANDO ADVERSUS TERTIUM 1027
I. DIE FEHLENDE KONSTITUTIVITAET DES VERTRAUENS I.R.D. § 311 II, III
BGB 1028
1. DOGMATISCHE BEGRUENDUNG DER C.I.C 1030
A. DER ANFANGSWEG: RECHTSGESCHAEFTLICHE BZW. VERTRAGSNAHE
ANSAETZE 1031
B. DER HAUPTWEG: LEHRE VON DER VERTRAUENSHAFTUNG 1033
C. DIE NEBENWEGE 1036
D. DER ABSTRAHIERENDE WEG: THEORIE DER RECHTSKREISOEFFNUNG .. 1037
E. STELLUNGNAHME 1040
2. KONSEQUENZ: KEIN UMFASSENDER ERKLAERUNGSANSATZ MIT HILFE DER
VERT-RAUENSHAFTUNG 1043
II. DER TATBESTAND DER CULPA IN DOMINANDO ADVERSUS TERTIUM 1048
1. SCHULDVERHAELTNIS GEM. § 311 II NR. 3, III BGB AUFGRUND VON
BEHERRSCHUNG 1048
A. BEHERRSCHUNG 1048
AA. BEGRIFF UND TYPOLOGIE 1048
BB. KONKRETE AUSWAHL VON DIREKTIONS- UND
WEISUNGSRECHTEN 1049
(1) § 308 AKTG 1050
(2) S§ 37 I, 45, 46 NR. 6 GMBHG 1053
(3) BEHERRSCHUNG EINER AG AUFGRUND EINER
MEHRHEITSBETEILIGUNG 1055
CC. ABGRENZUNG ZUR REIN WIRTSCHAFTLICHEN BEHERRSCHUNG .... 1055
DD. GRUND FUER AUSWAHL 1056
24
INHALTSVERZEICHNIS
B. SCHULDVERHAELTNIS GEM. § 311 II NR. 3, III BGB 1059
AA. EXISTENZ 1059
BB. GROESSENSCHLUSS ALS ARGUMENT 1060
(1) DER NEUTRALE DRITTE 1060
(2) DER BEEINFLUSSENDE DRITTE 1061
(3) DER ERST-RECHT SCHLUSS AUF DEN BEHERRSCHENDEN
DRITTEN 1062
CC. ZEITLICHE DIMENSION: IRRELEVANZ DES VERTRAGSSCHLUSSES .. 1063
(1) DER NEUTRALE DRITTE 1063
(2) DER BEEINFLUSSENDE DRITTE 1064
(3) BEDARF EINES SCHULDVERHAELTNISSES BEI SCHUTZLUECKEN .. 1065
DD. ZVVISCHENFAZIT 1069
2. PFLICHT, PFLICHTVERLETZUNG UND VERTRETENMUESSEN 1071
A. PFLICHTENPROGRAMM 1071
B. PFLICHTVERLETZUNG BEIM VERSCHULDENSPRINZIP 1072
AA. UNMITTELBARE PFLICHTVERLETZUNGEN 1072
BB. MITTELBARE ODER VERANLASSTE PFLICHTVERLETZUNGEN 1073
C. PFLICHTENMODIFIKATION BEI OBJEKTIVER HAFTUNG - DIE
OBLIGATIO IN DOMINANDO 1076
3. RECHTSFOLGE: SCHADENSERSATZ GEM. §§249 FF. BGB 1078
4. VERJAEHRUNG 1080
5. REICHWEITE DER CULPA IN DOMINANDO 1080
A. VERSCHULDENSABHAENGIGE C.I.D 1081
AA. ABSOLUTE RECHTSGUETER 1081
BB. VERMOEGEN, INSBESONDERE VERTRAGLICHE ANSPRUECHE 1081
B. VERSCHULDENSUNABHAENGIGE O.I.D 1083
AA. KONZERNHAFTUNGSRECHT 1084
(1) GRUNDSATZ 1084
(2) ANWENDUNGSBEISPIELE 1086
BB. UEBRIGE SACHVERHALTE 1088
III. LEGITIMATION DER C.I.D. UND O.I.D 1088
1. LEGITIMATIONSSTRAENGE 1089
A. GLEICHLAUF VON HERRSCHAFT UND HAFTUNG 1089
B. SCHUTZ DER SELBSTBESTIMMUNG 1092
C. DIE C.I.D. UND O.I.D. ALS UMSETZUNG DIESER
LEGITIMATIONSSTRAENGE 1094
2. KEIN VORSCHUB DER DEATH OF CONTRACT-THEORIE 1098
D. ZUSAMMENFASSUNG 1101
INHALTSVERZEICHNIS 25
5. KAPITEL: DIE C.I.D. UND O.I.D. IM KONZERNARBEITSRECHT 1105
A. KONZERNDIMENSIONALER KUENDIGUNGSSCHUTZ 1106
I. DIE HEUTIGE AUSGANGSLAGE 1108
1. HERRSCHENDE LINIE 1108
A. GRUNDSATZ: KEINE KONZERNBEZOGENE VERSETZUNGSPFLICHT 1108
B. FALLGRUPPENBEZOGENE AUSNAHMEN 1110
C. DIE ROLLE DES SOG. DURCHSETZUNGSKRITERIUMS 1112
D. VERSUCH EINER SYSTEMATISIERUNG 1115
E. MISSBRAUCHSKONTROLLE DER UNTERNEHMERISCHEN ENTSCHEIDUNG 1117
2. WEITERGEHENDE ANSICHTEN IN DER RECHTSLEHRE 1118
II. BEWERTUNG 1121
1. VERSPERRTE SICHT AUF ANDERE ANSPRUCHSGRUNDLAGEN 1122
2. UEBERWINDBARKEIT DER FOKUSSIERUNG AUF DAS KSCHG 1126
A. DAS WECHSELSPIEL ZWISCHEN KSCHG UND DEM
KONZERNHAFTUNGSRECHT 1126
B. DIE FEHLENDE SPERRWIRKUNG DES KSCHG - KEIN BEREDTES
SCHWEIGEN 1130
B. LOESUNG UEBER DIE C.I.D. UND O.I.D 1133
I. VORLIEGEN DER LUECKE 1134
II. ANWENDUNG DER C.I.D. UND O.I.D 1134
1. DRITTBEHERRSCHTES SCHULDVERHAELTNIS GEM. § 311 II NR. 3, III
BGB 1134
2. PFLICHTVERLETZUNG UND VERTRETENMUESSEN GEM. §§ 280 I,
276 BGB 1137
A. BEI DER C.I.D 1138
AA. PFLICHTENPROGRAMM 1138
BB. ZURECHENBARKEIT DER PFLICHTVERLETZUNG 1138
CC. VERSCHULDENSMASSSTAB 1139
B. BEI DER O.I.D 1139
AA. PFLICHTENPROGRAMM 1139
BB. ZURECHENBARKEIT DER PFLICHTVERLETZUNG 1140
CC. VERTRETENMUESSEN 1140
3. RECHTSFOLGE GEM. §§249 FF. BGB 1140
A. NATURALRESTITUTION 1140
B. KONKRETER ANSPRUCHSINHALT 1141
AA. INDIVIDUALRECHTLICHE EBENE 1141
BB. KOLLEKTIVRECHTLICHE EBENE 1142
CC. UNMOEGLICHKEIT DER NATURALERFUELLUNG 1142
4. DARLEGUNGS- UND BEWEISLAST 1143
26
INHALTSVERZEICHNIS
A. ORDENTLICHE KUENDIGUNG 1143
B. AUSSERORDENTLICHE KUENDIGUNG 1144
5. PROZESSUALE FRAGEN 1145
A. VERFAHRENSRECHTLICHE UMSETZUNG 1145
B. PROZESSKOSTEN 1147
6. STIMMIGKEITSVERGLEICH 1148
A. MITTELBARES ARBEITSVERHAELTNIS 1149
AA. AUSGANGSPUNKT 1149
BB. LOESUNG UEBER DIE O.I.D 1152
(1) SCHULDVERHAELTNIS 1152
(2) PFLICHTVERLETZUNG UND VERTRETENMUESSEN 1152
(3) REICHWEITE DER O.I.D 1153
CC. ZWISCHENFAZIT 1154
B. KUENDIGUNGSSCHUTZ IM GEMEINSAMEN BETRIEB 1155
AA. VORAUSSETZUNGEN DES GEMEINSAMEN BETRIEBS 1156
BB. RECHTSFOLGEN DES GEMEINSAMEN BETRIEBS 1157
CC. BEWERTUNG 1160
C. BESCHAEFTIGUNGS-UND RECHTSPOLITISCHE BEWERTUNG 1163
7. DURCHSETZUNG 1168
A. GRUNDRECHTLICHE SCHUTZPFLICHTKONZEPTION 1168
B. UNIONSRECHT 1170
8. EXKURS: WEITERBESCHAEFTIGUNGSANSPRUCH EINES ARBEITNEHMERS
DER KONZERNMUTTER 1171
III. ERGEBNIS 1174
C. ZUSAMMENFASSUNG 1176
6. KAPITEL: SCHLUSSTHESEN 1179
LITERATURVERZEICHNIS 1193
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