Availability: Gestaltung von Kapitalgesellschaften zwischen Freiheit und Zwang

Gestaltung von Kapitalgesellschaften zwischen Freiheit und Zwang: Venture Capital in Deutschland und den USA

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Bibliographic Details
Main Author:	Kuntz, Thilo 1977- (Author)
Format:	Thesis/Dissertation Book
Language:	German
Published:	Tübingen Mohr Siebeck [2016]
Series:	Jus Privatum Band 200
Subjects:	Gestaltungsfreiheit Privatautonomie Rechtsvergleich Kapitalgesellschaft Risikokapital Deutschland USA Hochschulschrift
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Item Description:	"Das vorliegende Buch ist die leicht überarbeitete und aktualisierte Fassung meiner Habilitationsschrift ..." - Vorwort
Physical Description:	XLIV, 846 Seiten
ISBN:	9783161534652 3161534654

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adam_text	INHALTSUEBERSICHT VORWORT INHALTSVERZEICHNIS ABKUERZUNGSVERZEICHNIS EINLEITUNG 1 A. UNTERSUCHUNGSANLASS UND UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND B. ZUR BEGRUENDUNG ZWINGENDEN PRIVATRECHTS C. ZUR METHODE DER ARBEIT D. GANG DER UNTERSUCHUNG 1. TEIL GESTALTUNGSANLAESSE UND EIN MODELL FREIER GESTALTUNG AM BEISPIEL VON VENTURE CAPITAL-VEREINBARUNGEN IN DEN USA 41 A. GESTALTUNGSANLAESSE: REGELUNGSPROBLEME DER VENTURE CAPITAL-FINANZIERUNG B. EIN MODELL FREIER GESTALTUNG: VENTURE CAPITAL-VEREINBARUNGEN IN DEN USA C. SCHLUSSBETRACHTUNG 217 2. TEIL GESTALTUNGSKONTROLLE IM DEUTSCHEN KAPITALGESELLSCHAFTSRECHT: INSTRUMENTE 217 A. KONTROLLINSTRUMENTE DES ALLGEMEINEN PRIVATRECHTS B. KONZERNRECHT ALS KONTROLLINSTRUMENT AM BEISPIEL VENTURE CAPITAL. . C. EINHEIT UND VIELHEIT DER VERBANDSORDNUNG D. ERGEBNISSE HTTP://D-NB.INFO/1071959123 X INHALTSUEBERSICHT 3. TEIL GESTALTUNGSKONTROLLE IM DEUTSCHEN KAPITALGESELLSCHAFTSRECHT: WERTUNGEN 343 A. SATZUNGSSTRENGE IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 345 B. RECHTSFORMUEBERGREIFENDE WERTUNGEN 448 C. ERGEBNISSE 515 4. TEIL GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN IM DEUTSCHEN KAPITALGESELLSCHAFTSRECHT AM BEISPIEL VON VENTURE CAPITAL-VEREINBARUNGEN 521 A. ERLOESBETEILIGUNG DER INVESTOREN UND KONVERSIONSRECHTE 524 B. EINFLUSSSICHERUNG 556 C. FINANZIERUNGSKONTROLLE 637 D. SCHUTZ VOR VERWAESSERUNG UND ABWERTUNG 671 E. BINDUNG DER GRUENDER 704 F. RUECKUEBERTRAGUNGSRECHTE (REDEMPTION RIGHTS) 745 G. BOERSENEINFUEHRUNGSRECHTE 750 H. GESTALTUNG VON BETEILIGUNGSVEREINBARUNGEN IN DEUTSCHLAND UND DEN USA IM VERGLEICH 758 ZUSAMMENFASSUNG 761 LITERATURVERZEICHNIS 793 STICHWORTVERZEICHNIS 831 INHALTSVERZEICHNIS VORWORT VII INHALTSUEBERSICHT IX ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XLI EINLEITUNG 1 A. UNTERSUCHUNGSANLASS UND UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND 2 § 1 LEGITIMATION ZWINGENDER REGELN IM KAPITALGESELLSCHAFTSRECHT 2 §2 GESTALTUNG VON KAPITALGESELLSCHAFTEN UND VENTURE CAPITAL 6 I. KAPITALGESELLSCHAFTEN UND DEREN GESTALTUNG 6 1. KAPITALGESELLSCHAFTEN 6 2. PRIVATE GESTALTUNG VON KAPITALGESELLSCHAFTEN 10 II. VENTURE CAPITAL: BEGRIFF UND FINANZIERUNGSABLAUF 11 1. BEGRIFF 11 2. FINANZIERUNGSABLAUF 12 3. MASSGEBLICHE DOKUMENTE 13 4. VENTURE CAPITAL IN DEN USA 14 A) UNTERSCHIEDE ZWISCHEN FINANZIERUNGEN IN SEED UND START-UP PHASE 14 B) RUNDENBASIERTE FINANZIERUNG; MASSGEBLICHE DOKUMENTE ... 15 § 3 EINORDNUNG IN DEN FORSCHUNGSSTAND 16 I. GESTALTUNGSFREIHEIT IM KAPITALGESELLSCHAFTSRECHT 16 II. SCHULDRECHTLICHE NEBENABREDEN 18 III. BETEILIGUNGSVEREINBARUNGEN 19 §4 THEMENBEGRENZUNG 20 I. GLAEUBIGER- UND ARBEITNEHMERSCHUTZ 20 II. STILLE GESELLSCHAFT ALS FINANZIERUNGSFORM 21 III. VERHAELTNIS VON KAPITALVERKEHRSFREIHEIT UND SATZUNGSSTRENGE 22 XII INHALTSVERZEICHNIS B. ZUR BEGRUENDUNG ZWINGENDEN PRIVATRECHTS § 1 LEGITIMATION VON BESCHRAENKUNGEN DER GESTALTUNGSFREIHEIT § 2 BEGRIFF, WIRKUNG UND FUNKTION ZWINGENDEN RECHTS ALS PROBLEM .... §3 KEIN CONTRACTARIAN APPROACH C. ZUR METHODE DER ARBEIT §1 RECHTSVERGLEICHUNG I. ZUR FUNKTIONALEN METHODE II. GESELLSCHAFTSRECHT VON DELAWARE §2 OEKONOMISCHE ANALYSE D. GANG DER UNTERSUCHUNG 1. TEIL GESTALTUNGSANLAESSE UND EIN MODELL FREIER GESTALTUNG AM BEISPIEL VON VENTURE CAPITAL-VEREINBARUNGEN IN DEN USA 41 A. GESTALTUNGSANLAESSE: REGELUNGSPROBLEME DER VENTURE CAPITAL-FINANZIERUNG § 1 INTERESSENLAGE UND REGELUNGSKONFLIKTE I. AUSGANGSLAGE 1. KAPITALGEBER UND GRUENDER A) INFORMATIONSASYMMETRIEN B) FEHLEN VON SICHERHEITEN UND FINANZIELLER BEITRAEGE DER GRUENDER C) WAHL DER FINANZIERUNGSFORM D) INTERESSENKONFLIKTE BEI DER UNTERNEHMENSLEITUNG 2. VERHAELTNIS DER GESELLSCHAFTER UNTEREINANDER II. WAGNISKAPITALVERTRAEGE ALS DYNAMISCHE VERTRAEGE §2 EINZELPROBLEME 1. ZU GERINGE ANSTRENGUNG (UNDERINVESTMENT) 1. GRUENDER ALS AGENTEN UND KAPITALGEBER ALS PRINZIPALE 2. KAPITALGEBER ALS AGENTEN UND GRUENDER ALS PRINZIPALE II. SELEKTIONSPROBLEME III. HOLD-UP 1. HOLD-UP DER GRUENDER DURCH DIE KAPITALGEBER INHALTSVERZEICHNIS XIII 2. HOLD-UP DER KAPITALGEBER DURCH DIE GRUENDER 52 3. HOLD-UP INNERHALB DER GRUPPEN 53 A) HOLD-UP INNERHALB DER GRUENDERGRUPPE 53 B) HOLD-UP INNERHALB DER INVESTORENGRUPPE 53 IV. WINDOW DRESSING 54 V. BENACHTEILIGUNG FRUEHER KAPITALGEBER (TRILATERAL BARGAINING) .... 54 1. VERWAESSERUNG DER BETEILIGUNG FRUEHER INVESTOREN (DILUTION) . . . 55 2. ANEIGNUNG SCHWIERIG BEWERTBARER VERMOEGENSWERTE (ASSET STRIPPING) 56 A) ASSET STRIPPING DER GRUENDER ZU LASTEN DER KAPITALGEBER ... 56 B) ASSET STRIPPING SPAETER KAPITALGEBER ZU LASTEN FRUEHER INVESTOREN 57 C) ASSET STRIPPING ZU LASTEN DER GRUENDER 58 VI. AUSHOEHLUNG DER ANSPRUECHE DER GRUENDER 58 VII. NACHTRAEGLICHE VERAENDERUNG DER INVESTITIONSRISIKEN (RISK-SHIFTING) 59 VIII.UEBERINVESTITIONSPROBLE M 59 B. EIN MODELL FREIER GESTALTUNG: VENTURE CAPITAL-VEREINBARUNGEN IN DEN USA 61 § 1 UNTERSCHIEDLICHE ANTEILSKLASSEN FUER GRUENDER UND INVESTOREN 62 I. COMMON SHARES VERSUS CONVERTIBLE PREFERRED SHARES 62 II. STEUERUNGSWIRKUNG AUS INVESTORENPERSPEKTIVE 63 III. STEUERUNGSWIRKUNG AUS GRUENDERPERSPEKTIVE 64 §2 ERLOESBETEILIGUNG DER INVESTOREN DURCH CONVERTIBLE PREFERRED SHARES. . . 65 I. GRUNDLAGEN 65 1. BEGRIFF UND GESTALTUNGSGRUNDLAGE 65 2. DIE STELLUNG DER VORZUGSEIGNER IN DER GESELLSCHAFT 66 A) GESELLSCHAFTERRECHTE IM VERHAELTNIS ZU DEN STAMMEIGNERN . . 66 B) VERTRAGSRECHTLICHE INTERPRETATION DER VORZUGSRECHTE 67 AA) DER KLAUSELWORTLAUT ALS GRUNDLAGE UND GRENZE DER AUSLEGUNG 67 BB) DER IMPLIED COVENANT OF GOOD FAITH AND FAIR DEALING . . 68 C) KONSEQUENZEN FUER DIE GESTALTUNGSPRAXIS 70 II. DIVIDENDENPRAEFERENZEN 71 1. GRUNDLAGEN 71 2. GESTALTUNGSPRAXIS 72 A) GRUNDSATZ: NON-CU MULATIVE DIVIDENDS 72 B) CUMULATIVE, CUMULATIVE IF EARNED UND CUMULATIVE PARTICIPATING DIVIDENDS 72 C) VERKNUEPFUNG VON CUMULATIVE PREFERENCES MIT ANDEREN RECHTEN 73 3. AUSWIRKUNGEN VON DIVIDENDENVORZUEGEN 74 XIV INHALTSVERZEICHNIS A) VERGUETUNGSFUNKTION 74 B) SCHUTZ VOR PRIVATER VORTEILSNAHME SEITENS DER GRUENDER.... 75 III. LIQUIDATIONSPRAEFERENZEN 76 1. GRUNDSAETZE 76 2. GESTALTUNGSPRAXIS 77 3. AUSWIRKUNGEN VON LIQUIDATIONSPRAEFERENZEN 78 A) AUSWIRKUNGEN UNBESCHRAENKTER PARTICIPATING LIQUIDATION PREFERENCES 78 B) AUSWIRKUNGEN BESCHRAENKTER PARTICIPATING LIQUIDATION PREFERENCES 81 C) DAS PROBLEM DER DEMOTIVATION DER GRUENDER 81 IV. CONVERSION RIGHTS UND AUTOMATISCHE KONVERSION 83 1. OPTION ZUR ANTEILSUMWANDLUNG 83 A) GRUNDLAGEN UND GESTALTUNGSPRAXIS 83 B) WIRTSCHAFTLICHE FUNKTION DES RECHTS ZUR KONVERSION 83 AA) KONVERSIONSRECHT UND NON-PARTICIPATING PREFERRED SHARES 84 BB) KONVERSIONSRECHT UND PARTICIPATING PREFERRED SHARES... 85 CC) FOLGERUNGEN ZUR BEDEUTUNG VON KONVERSIONSRECHTEN. . . 87 2. AUTOMATISCHE KONVERSION 88 A) GRUNDLAGEN UND GESTALTUNGSPRAXIS 88 B) WIRTSCHAFTLICHE FUNKTIONEN AUTOMATISCHER KONVERSION. ... 89 AA) VERTIKALE DIMENSION: GRUENDER UND INVESTOREN 89 (1) GRANDSTANDING 90 (2) VERHALTENSSTEUERUNG NACH EINEM BOERSENGANG 91 BB) HORIZONTALE DIMENSION: ABMILDERUNG EINES HOLD-UPS .AUF INVESTORENEBENE 92 C) FEHLANREIZE VON KLAUSELN ZUR AUTOMATISCHEN KONVERSION. . . 93 V. CONVERTIBLE PREFERRED SHARES UND ABWEICHENDE GESTALTUNGEN IM VERGLEICH 95 1. DEBT FINANCING UND PREFERRED STOCK WARRANTS IN DER GESTALTUNGSPRAXIS 96 2. RECHTLICHE NACHTEILE ALTERNATIVER GESTALTUNGSOPTIONEN 97 A) VORZUGSANTEILE VERSUS DARLEHENSFINANZIERUNG 97 B) VORZUGSANTEILE VERSUS STAMMANTEILE 99 3. FUNKTIONSAEQUIVALENZ DER KOMBINATION VON FREMD- UND EIGENKAPITALBETEILIGUNG 100 A) ANREIZWIRKUNG RESIDUALER GEWINNBETEILIGUNGSRECHTE 100 B) RANGVERTEILUNG ALS SIGNAL 101 C) UBERSCHUSSVERTEILUNG BEI LIQUIDATION UND DIVIDENDEN VORRECHTE 102 D) VERHINDERUNG OPPORTUNISTISCHEN GRUENDERVERHALTENS 103 E) UNTERSCHIEDLICHE VERTEILUNG VON GEWINNBEZUGSRECHTEN . . . 104 F) ERGEBNISSE 104 §3 EINFLUSSSICHERUNG: STIMMRECHTE, BOARD CONTROL UND COVENANTS 105 INHALTSVERZEICHNIS XV I. STIMMRECHTE, BOARD CONTROL UND COVENANTS IM SYSTEM DER WAGNISKAPITALFINANZIERUNG 105 1. .PERSPEKTIVE DER WAGNISKAPITALGEBER 105 2. PERSPEKTIVE DER GRUENDER 107 3. EINFLUSSSICHERUNG ALS WEG ZUR DYNAMISIERUNG DES BETEILIGUNGSVERHAELTNISSES 108 II. STIMMRECHTE DER VORZUGSEIGNER 109 1. EINZELSTIMMRECHT 109 A) GRUNDLAGEN 109 B) AUSGESTALTUNG 111 AA) STIMMRECHT NACH MASSGABE DER WANDLUNGSRECHTE 111 BB) EINTEILUNG IN VERSCHIEDENE KLASSEN (CLASS VOTING) .... 111 2. STIMMBINDUNGSVEREINBARUNGEN 113 III. BOARD CONTROL 114 1. GRUNDLAGEN 114 2. AUSGESTALTUNG 115 A) BESETZUNG DES BOARD OF DIRECTORS 115 AA) GRUNDFORMEN DER SITZVERTEILUNG 115 BB) REGELUNGSORT 116 CC) MACHTVERSCHIEBUNG IM LAUFE DER ZEIT 117 B) VOTING SWITCH/CONTROL FLIP 118 C) GRENZEN DER AUSUEBUNG VON BOARD CONTROL 119 IV. COVENANTS 119 §4 FINANZIERUNGSKONTROLLE: GESTAFFELTE FINANZIERUNG (STAGING) 121 I. GRUNDLAGEN 121 1. GRUNDFORMEN GESTAFFELTER FINANZIERUNG 121 2. AUSWIRKUNGEN GESTAFFELTER FINANZIERUNG 122 II. INSBESONDERE: EX ANTE VEREINBARTE MEILENSTEINE 123 1. GRUNDFORMEN 124 2. VERBINDLICHKEIT VON MEILENSTEINVEREINBARUNGEN 125 § 5 SCHUTZ VOR VERWAESSERUNG UND ABWERTUNG: ANTIDILUTION RIGHTS, PAY TO PLAY, PULL UPS UND PERFORMANCE DEALS, BEZUGSRECHTE 126 I. GRUNDLAGEN 126 1. DEFINITION VON VERWAESSERUNG 127 A) VERWAESSERUNG AUFGRUND DES HINZUTRETENS EINES NEUEN INVESTORS 127 AA) VERHAELTNIS VON ALTINVESTOREN UND GRUENDERN 127 BB) VERHAELTNIS DER INVESTOREN UNTEREINANDER 128 B) VERWAESSERUNG DURCH SONSTIGE MASSNAHMEN 129 AA) AUSGABE VON STAMMANTEILEN UND ANTEILSTEILUNG 130 BB) DIVIDENDENZAHLUNGEN 130 2. EINFUEHRENDE TYPOLOGIE 131 A) PREISBASIERTER SCHUTZ I: WEIGHTED AVERAGE UND FUELL RATCHET- KLAUSELN 131 XVI INHALTSVERZEICHNIS B) PREISBASIERTER SCHUTZ II: STRUCTURAL ANTIDILUTION PROTECTION 131 C) PAY TO PLAY UND PULL UP PROVISIONS 132 D) PERFORMANCE DEALS 132 II. PREISBASIERTER VERWAESSERUNGSSCHUTZ 132 1. FUELL RATCHET-KLAUSELN 132 A) INHALT UND FUNKTIONSWEISE 132 B) AUSWIRKUNGEN AUF DIE GRUENDER 133 C) AUSWIRKUNGEN AUF DAS VERHAELTNIS DER INVESTOREN UNTEREINANDER 133 AA) ABSCHRECKENDE WIRKUNG UND TODESSPIRALE 133 BB) PROBLEME BEI SYNDIZIERTEN BETEILIGUNGSSTRUKTUREN .... 135 D) UMGANG MIT UND PRAKTISCHER SINN VON FUELL RATCHET- KLAUSELN 135 2. WEIGHTED AVERAGE-KLAUSELN 137 3. STRUCTURAL ANTIDILUTION PROTECTION 139 III. PAY TO PLAY UND PULL UP PROVISIONS 140 1. PAYTOPLAY 141 2. PULL UP PROVISIONS 141 3. SCHUTZ DER ALTINVESTOREN VOR TRILATERAL BARGAINING 142 IV. PERFORMANCE DEALS 142 V. BEZUGSRECHTE 143 1. GRUNDLAGEN 143 2. AUSGESTALTUNG 144 3. AUSWIRKUNGEN IN DER PRAXIS UND FUNKTION 145 § 6 BINDUNG DER GRUENDER: NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSSCHRANKEN, SHARE TRANSFER RESTRICTIONS, TAG ALONG/DRAG ALONG UND IPO LOCK-UP .... 146 I. NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSSCHRANKEN: NONCOMPETITION AGREEMENTS UND INFORMATIONSWEITERGABEVERBOTE 147 1. NONCOMPETITION AGREEMENTS 147 2. INFORMATIONSWEITERGABEVERBOTE UND DIE DOCTRINE OF INEVITABLE DISCLOSURE 149 II. SHARE TRANSFER RESTRICTIONS 150 1. GRUNDLAGEN 150 2. VESTING 152 3. VORERWERBSRECHTE UND ANDIENUNGSPFLICHTEN (RIGHTS OF FIRST REFUSAL UND REVERSE VESTING) 154 A) GRUNDLAGEN 154 B) AUSGESTALTUNG 154 C) AUSWIRKUNGEN UND PRAKTISCHER SINN 155 AA) AUSWIRKUNGEN 155 BB) PRAKTISCHER SINN 156 (1) EINTRITTSKONTROLLE 156 (2) AUSTRITTSKONTROLLE 158 III. MITNAHMEKLAUSELN (DRAG ALONG RIGHTS) 159 INHALTSVERZEICHNIS XVII IV. MITVERAEUSSERUNGSRECHTE (TAG ALONG RIGHTS/RIGHTS OF CO-SALE) . . . 159 V. IPO-LOCK-UP/MARKET STAND-OFF 161 § 7 BOERSENEINFUEHRUNGSRECHTE (REGISTRATION RIGHTS) 161 I. GRUNDLAGEN 161 II. AUSGESTALTUNG 162 1. ANSPRUCH AUF BOERSENEINFUEHRUNG (DEMAND REGISTRATION RIGHTS) 162 A) GRUNDLAGEN 162 B) BEDEUTUNG VON DEMAND REGISTRATION RIGHTS IN DER PRAXIS . . 163 2. HUCKEPACKRECHTE (PIGGYBACK RIGHTS) 165 3. S-3 RIGHTS 165 § 8 RUECKUEBERTRAGUNGSRECHTE (REDEMPTION RIGHTS) 166 I. GRUNDLAGEN 166 II. AUSGESTALTUNG UND BEDEUTUNG IN DER PRAXIS 167 1. RUECKUEBERTRAGUNGSRECHTE DER INVESTOREN 167 A) AUSGESTALTUNG 167 B) BEDEUTUNG IN DER PRAXIS 168 2. RUECKUEBERTRAGUNGSRECHTE DER GESELLSCHAFT 169 § 9 REPURCHASE RIGHTS UND BUY-SELL AGREEMENTS 169 I. INHALT UND AUSGESTALTUNG 169 II. DURCHSETZUNG DES RUECKERWERBS VON VERGUETUNGSBESTANDTEILEN (EQUITY RECAPTURE ) 170 1. DIENSTVERTRAGSRECHTLICHE ASPEKTE 171 2. GESELLSCHAFTSRECHTLICHE ASPEKTE 172 A) RECHTSLAGE IN DELAWARE 172 B) ANDERE RECHTSORDNUNGEN 173 3. FAZIT 174 § 10 STEUERRECHTLICHE RAHMENBEDINGUNGEN 175 I. GESTALTUNGSFAKTOREN IM RAHMEN VON VERGUETUNGSVEREINBARUNGEN . 177 II. BESTEUERUNG VON ALS VERGUETUNG GEWAEHRTEN STAMMANTEILEN 177 III. BESTEUERUNG VON ALS VERGUETUNG GEWAEHRTEN STOCK OPTIONS 179 1. INCENTIVE STOCK OPTIONS 180 2. NONSTATUTORY/UNQUALIFIED STOCK OPTIONS 181 3. EMPLOYEE STOCK PURCHASE PLANS 181 IV. PHANTOM STOCK PLANS UND STOCK APPRECIATION RIGHTS 182 V. NOCHMALS: ZUR BEDEUTUNG VON CONVERTIBLE PREFERRED SHARES . ... 183 $ 11 DIE BEREITSTELLUNG EINES STOCK OPTION POOLS FUER EMPLOYEE STOCK OPTIONS 184 I. GRUNDLAGEN 185 XVIII INHALTSVERZEICHNIS II. AUSWIRKUNGEN DES STOCK OPTION POOLS AUF DIE BETEILIGUNG DER GRUENDER 186 §12 PROBLEME DES DOWN ROUND FINANCING 187 I. AUSGANGSLAGE 187 II. FALLSTUDIE: KALASHIAN V. ADVENT VI LIMITED PARTNERSHIP (ALANTEC ) 188 III. TREUEPFLICHTEN ALS STEUERUNGSINSTRUMENT 189 1. GRUNDLAGEN 189 A) TREUEPFLICHTEN DER INVESTOREN ALS ANTEILSEIGNER 189 B) TREUEPFLICHTEN DER DIRECTORS 189 AA) BUSINESS JUDGMENT RULE UND ENTIRE FAIRNESS TEST. .... 189 (1) INTERESSENKONFLIKT DER VERTRETER DER INVESTOREN.... 190 (2) FAIR DEALING UND FAIR PRICE 191 (3) ERFOLGSAUSSICHTEN 192 BB) VERWAESSERUNG ALS FAKTISCHER AUSSCHLUSS (FREEZE OUT ) . . 194 CC) BUSINESS PURPOSE 194 2. STRATEGIEN IN DER PRAXIS ZUR HAFTUNGSVERMEIDUNG 195 A) BEZUGSRECHTSANGEBOTE (RIGHTS OFFERINGS) 195 B) RATIFIKATION NACH § 144 DGCL 196 IV. SONSTIGE KONTROLLANSAETZE IM DOWN ROUND FINANCING 197 1. GERICHTLICHE UMWANDLUNG VON PREFERRED SHARES IN COMMON STOCK 197 2. EQUITABLE SUBORDINATION 198 A) NACHORDNUNG VON GLAEUBIGERRECHTEN 198 B) UEBERTRAGUNG AUF RECHTE DES MEHRHEITSGESELLSCHAFTERS 199 AA) NOTWENDIGKEIT BESONDERER UMSTAENDE 200 BB) EINSCHRAENKUNGEN FUER BETEILIGUNGEN UNTER 50% 201 C) BESONDERHEITEN DER VENTURE CAPITAL-FINANZIERUNG 202 3. VERAENDERUNG VON INVESTITIONSBEDINGUNGEN 202 V. FAZIT 203 §13 GESTALTUNGSBEDINGUNGEN IM SILICON VALLEY 203 I. EXTERNE VERHALTENSKONTROLLE DER INVESTOREN DURCH REPUTATION UND SYNDIZIERUNG 204 1. SYNDIZIERUNG UND NETZWERKEFFEKTE 205 2. REPUTATION 205 A) DER MARKT FUER REPUTATION IM SILICON VALLEY 205 AA) VERNETZUNG DER INVESTOREN 208 BB) AEHNLICHE PRAEGUNG DER GRUENDER 208 B) EMPIRIE 208 AA) PROZESSBETEILIGUNG UND REPUTATIONSVERLUSTE 209 BB) DER CALIFORNIA EFFECT IN DER KLAUSELGESTALTUNG 209 II. OPPORTUNITAETSKOSTEN 210 III. BESONDERHEITEN DES ANWALTLICHEN BERATUNGSGESCHAEFTS 210 INHALTSVERZEICHNIS XIX 1. BESCHRAENKUNG DES MARKTES AUF WENIGE KANZLEIEN 210 2. BESCHRAENKTER BERATUNGSUMFANG 211 3. CONTINGENCY FEES 212 4. UNTERNEHMERISCHE BERATUNG DURCH ANWAELTE 213 IV. STANDARDISIERUNG DER KLAUSELWERKE IM SILICON VALLEY 214 V. VORPRAEGUNG DER KLAUSELN SPAETERER FINANZIERUNGSRUNDEN DURCH DIE ERSTRUNDENGESTALTUNG 214 VI. DIE FINANZIERUNGSVEREINBARUNGEN ALS GRUNDLAGE DER ORGANISATIONSSTRUKTUR 215 C. SCHLUSSBETRACHTUNG 217 2. TEIL GESTALTUNGSKONTROLLE IM DEUTSCHEN KAPITALGESELLSCHAFTSRECHT: INSTRUMENTE 219 A. KONTROLLINSTRUMENTE DES ALLGEMEINEN PRIVATRECHTS 220 §1 ALLGEMEINE LEHREN ZU GESTALTUNGSSCHRANKEN 221 I. NATUR DER SACHE, TYPENLEHRE, NUMERUS CLAUSUS UND INSTITUTIONENSCHUTZ 221 1. ZUM WESEN UND DER NATUR DER SACHE ALS GESTALTUNGS SCHRANKE 222 A) DAS WESEN ZWISCHEN RECHTSBESCHRAENKUNG UND RECHTSERZEUGUNG 223 B) WESEN UND NATUR IN GESETZ UND RECHTSPRECHUNG 224 C) WESENS - UND NATUR ARGUMENTE IN DER LITERATUR ....... 224 D) ABLEHNUNG VON WESEN UND NATUR ALS NORMATIVE KATEGORIE 227 2. TYPENLEHRE UND SCHRANKEN DER GESTALTUNGSFREIHEIT 228 3. DER NUMERUS CLAUSUS DER GESELLSCHAFTSFORMEN 230 A) DER BUNDESGERICHTSHOF ZUR GBR MBH 230 B) SCHNITTMENGEN VON NUMERUS CLAUSUS UND TYPENLEHRE .... 231 4. INSTITUTIONENBEZOGENE ANSAETZE 232 A) INSTITUTIONENTHEORIE UND INNENSCHRANKEN 233 AA) RECHTSINSTITUT UND INNENTHEORIE 233 BB) RECHTSINSTITUTE UND INNENTHEORIE IM GESELLSCHAFTSRECHT 235 CC) NOTWENDIGKEIT INSTITUTIONELLEN DENKENS 235 DD) DOGMATISCHE UMSETZUNG 237 B) INSTITUTIONENTHEORIE UND AUSSENSCHRANKEN 238 II. ZWINGENDES RECHT, VERBOTSGESETZE, GUTE SITTEN, DIE GRENZEN RECHTS GESCHAEFTLICHER GESTALTUNGSMACHT SOWIE GESETZESUMGEHUNG 240 1. ZWINGENDES RECHT, §§ 134, 138,242 BGB 241 2. DIE GRENZEN RECHTSGESCHAEFTLICHER GESTALTUNGSMACHT 241 A) ALLGEMEINE GRENZEN RECHTSGESCHAEFTLICHER GESTALTUNGSMACHT 241 XX INHALTSVERZEICHNIS AA) AKTIENRECHT: §23 ABS. 5 AKTG 241 BB) GMBH-RECHT 242 B) ECHTE SATZUNGSBESTANDTEILE UND SATZUNGSVORBEHALT 243 C) KOMPETENZREGELN 245 AA) §76 ABS. 1 AKTG 245 BB) § 53 ABS. 1 GMBHG 247 3. GESETZESUMGEHUNG 247 III. ERGEBNISSE 250 § 2 KONTROLLINSTRUMENT AGB-RECHT AM BEISPIEL VENTURE CAPITAL 248 I. BEREICHSAUSNAHME VERTRAEGE AUF DEM GEBIET DES GESELLSCHAFTS RECHTS 249 II. VENTURE CAPITAL-VEREINBARUNGEN ALS VERTRAEGE AUF DEM GEBIET DES GESELLSCHAFTSRECHTS 250 1. DAS OBJEKT DER INVESTORENBETEILIGUNG 251 2. DIE INVESTOREN ALS REINE FINANZIERUNGSGESELLSCHAFTER 252 3. BETEILIGUNG AN DER GESCHAEFTSLEITUNG IM WEITEREN SINNE 252 A) JURISTISCHE INVOLVIERUNG DER KAPITALGEBER IN DIE GESCHAEFTS- LEITUNG 252 B) FAKTISCHE INVOLVIERUNG DER KAPITALGEBER IN DIE GESCHAEFTS LEITUNG 254 C) ZUM PROBLEM DER GEWERBLICHEN INFEKTION 255 4. BEDEUTUNG DER GEWINNERZIELUNGSABSICHT DER INVESTOREN 256 5. VERGLEICH MIT COVENANTS IN KREDITVERTRAEGEN 258 6. DAUER DER GESELLSCHAFT UND DAUER DER BETEILIGUNG 259 7. REICHWEITE DES GEMEINSAMEN ZWECKS 259 8. ERGEBNIS: GEMEINSAMER ZWECK 261 III. KEINE BESCHRAENKUNG DER BEREICHSAUSNAHME GESELLSCHAFTSRECHT. . . 261 1. KEINE BESCHRAENKUNG FUER GESELLSCHAFTERVEREINBARUNGEN 261 A) KEINE BESCHRAENKUNG DER BEREICHSAUSNAHME AUF MATERIELLE SATZUNGSBESTANDTEILE 262 AA) DIE THESE VON DER BESCHRAENKUNG DER BEREICHSAUSNAHME AUF MATERIELLE SATZUNGSBESTANDTEILE 262 BB) KRITIK 263 (1) KEINE VERANKERUNG FORMALER KRITERIEN IM GESETZ UND IN DEN MATERIALIEN 263 (2) KEINE ERFASSUNG DISPONIBLEN MATERIELLEN SATZUNGS RECHTS 264 B) KEINE VERGLEICHBARKEIT DER MASSSTAEBE VON GESELLSCHAFTS VERTRAGSKONTROLLE UND AGB-KONTROLLE 265 C) UNGLEICHBEHANDLUNG VON GESELLSCHAFTERVEREINBARUNGEN UND VEREINBARUNGEN EINES GESELLSCHAFTERS MIT DRITTEN .... 267 D) UNTAUGLICHKEIT EINER TYPOLOGISCHEN ABGRENZUNG 268 E) FAZIT 269 2. KEIN KONTROLLBEDUERFNIS UNTER SCHUTZZWECKGESICHTSPUNKTEN. . . 270 A) NUR FORMALE GLEICHFOERMIGKEIT DER VEREINBARUNGEN 271 AA) STRUKTURELLE STANDARDISIERUNG 271 INHALTSVERZEICHNIS XXI BB) KEINE VERGLEICHBARKEIT DER KLAUSELINHALTE 271 B) KEINE EINBEZIEHUNG IN EINE VORGEFERTIGTE STRUKTUR 272 C) KEIN GLEICHFOERMIGES MASSENGESCHAEFT 273 D) KEINE RATIONALE APATHIE 273 E) ENTWICKLUNG STRUKTURELLER STANDARDISIERUNG UEBER DIE ZEIT . . 274 3. KEINE BESCHRAENKUNG UNTER VERBRAUCHERSCHUTZGESICHTSPUNKTEN 274 A) VERBRAUCHERBEGRIFF 275 AA) VERBRAUCHERBEGRIFF IN DEUTSCHLAND UND GESELLSCHAFTS RECHT 275 BB) EUROPAEISCHER VERBRAUCHERBEGRIFF 277 (1) SPRACHGEBRAUCH IN VERSCHIEDENEN RECHTSORDNUNGEN 279 (A) ENGLAND 280 (B) FRANKREICH 281 (2) DER BERICHT GIULIANO/LAGARDE 282 (3) RECHTSPRECHUNG DES EUROPAEISCHEN GERICHTSHOFS . . . 284 (A) GRUNDSATZ: ENGER VERBRAUCHERBEGRIFF ....... 284 (B)DAS FRIZ-URTEIL ZU GBR-IMMOBILIENFONDS 284 (4) FAZIT 285 B) FEHLENDE VERBRAUCHEREIGENSCHAFT DER GRUENDER 286 AA) UNTERSCHIEDE ZUM GESELLSCHAFTER-GESCHAEFTSFUEHRER .... 287 BB) GRUENDER KEINE ANLEGERGESELLSCHAFTER 289 4. EXKURS: KEINE BESCHRAENKUNG FUER DIE STILLE GESELLSCHAFT 290 IV. ERGEBNIS 292 B. KONZERNRECHT ALS KONTROLLINSTRUMENT AM BEISPIEL VENTURE CAPITAL. . 293 § 1 KONSTELLATIONEN VERDECKTER BEHERRSCHUNGSVERTRAEGE 295 I. DIE FAELLE HVB/UNICREDIT UND MOBILCOM/FRANCE TELECOM 295 II. KREDITVERTRAEGE UND GESELLSCHAFTERVEREINBARUNGEN 297 §2 VENTURE CAPITAL-VEREINBARUNGEN UND VERTRAGSKONZERNRECHT 297 I. VERHAELTNIS VON FINANZIERTER GESELLSCHAFT UND INVESTOREN 299 1. KEINE DAUERNDE STEUERUNG IM FREMDINTERESSE 299 2. VERGLEICH MIT FALLGRUPPEN VERDECKTER BEHERRSCHUNGSVERTRAEGE 300 II. ZUR KONZERNSPEZIFISCHEN GEFAEHRDUNGSLAGE 302 1. GEFAEHRDUNG AUSSENSTEHENDER GESELLSCHAFTER UND GLAEUBIGER ALS REGELUNGSANLASS 302 2. ZUM ZWECK UND ZUR REICHWEITE VON § 302 ABS. 1 AKTG 303 A) AUSGLEICH DER AUFHEBUNG DER KAPITALERHALTUNG 303 B) AUSGLEICH VON EINWIRKUNGSMACHT 305 AA) HERRSCHAFT UND HAFTUNG 305 BB) MASSGEBLICHE TIEFE DER EINWIRKUNGSMACHT 306 (1) WEISUNGSRECHTE UND ANDERE EINWIRKUNGSMOEGLICH KEITEN 306 (2) RELEVANZ TATSAECHLICHER AUSUEBUNG VON WEISUNGS RECHTEN 307 XXII INHALTSVERZEICHNIS (3) ABGRENZUNG ZULAESSIGER UND UNZULAESSIGER KONZERNIERUNG 308 C) ZUR AUFTRAGSRECHTLICHEN EINORDNUNG VON §302 ABS. 1 AKTG 309 III. ZUR KONZERNGEFAHR BEI VENTURE CAPITAL-VEREINBARUNGEN 309 1. SCHUTZ AUSSENSTEHENDER GESELLSCHAFTER 310 A) SCHUTZ GEGENWAERTIGER AUSSENSTEHENDER GESELLSCHAFTER 310 AA) DIE STELLUNG VON ANGEL INVESTORS 310 BB) VERSCHIEBUNG VON VERMOEGENSWERTEN 311 B) SCHUTZ ZUKUENFTIGER AUSSENSTEHENDER GESELLSCHAFTER DURCH PUBLIZITAET 312 2. GLAEUBIGERSCHUTZ 313 A) INVESTORENINTERESSE, WERT DER PORTFOLIOGESELLSCHAFT ZU STEIGERN 313 B) GLAEUBIGERGEFAEHRDUNG IN DER KRISE . 313 IV. SONDERPROBLEM: STILLE GESELLSCHAFT ALS BETEILIGUNGSFORM 314 §3 ERGEBNISSE 316 C. EINHEIT UND VIELHEIT DER VERBANDSORDNUNG 318 § 1 WIDERSPRUECHE ZUR SATZUNG IN SCHULDRECHTLICHEN NEBENABREDEN 320 I. DIE THESE VON DER WIRKSAMKEIT DER SCHULDRECHTLICHEN NEBENABREDE 320 II. KRITISCHE BEWERTUNG DER WIRKSAMKEITSTHESE 321 1. DOGMATISCHE GRUNDLAGEN 321 2. FORMELLE SATZUNGSBESTANDTEILE UND NEBENABREDEN 323 A) ALLSEITIG GETROFFENE NEBENABREDEN 323 B) FRAKTIONSABSPRACHEN 324 3. MATERIELLE SATZUNGSBESTANDTEILE UND NEBENABREDEN 325 A) NEBENABREDEN MIT DRITTWIRKUNG: WIDERSPRUCH ZU SATZUNGS MAESSIGEN STIMMBINDUNGSVERBOTEN 325 AA) INHALTSBESTIMMUNG DURCH RECHTSGESTALTUNG 326 BB) ALLSEITIG GETROFFENE NEBENABREDEN 327 (1) BEGRUENDUNG DES FORMZWANGS 327 (2) MATERIELLE SATZUNGSBESTIMMUNGEN UND VERTRAUENS SCHUTZ 328 (3) BEDEUTUNG DER SATZUNGSPUBLIZITAET 329 (4) WANDEL ZUR FRAKTIONSABSPRACHE 330 CC) FRAKTIONSABSPRACHEN 330 B) NEBENABREDEN OHNE DRITTWIRKUNG: WIDERSPRUCH ZU GEWINNVERTEILUNGSREGELN 330 AA) AUSDRUECKLICHE SATZUNGSREGELUNG ZUR GEWINNVERTEILUNG 331 BB) KEINE AUSDRUECKLICHE SATZUNGSREGELUNG ZUR GEWINN VERTEILUNG 331 III. ERGEBNISSE 331 INHALTSVERZEICHNIS XXIII § 2 RUECKWIRKUNGEN SCHULDRECHTLICHER ABREDEN AUF DIE AUSLEGUNG VON SATZUNG UND GESETZ 332 I. BEGRUENDUNGSANSAETZE 333 II. KRITISCHE WUERDIGUNG 335 1. PROZESSOEKONOMIE ALS ARGUMENT 335 2. DOGMATISCHE TRAGFAEHIGKEIT DES TREUEPFLICHTANSATZES 337 A) NOTWENDIGKEIT DES DRITTSCHUTZES 337 B) BEDEUTUNG DER SATZUNGSPUBLIZITAET 338 C) SCHICKSAL ALLSEITIGER GESELLSCHAFTERVEREINBARUNGEN 338 3. SATZUNGSAUSLEGUNG 339 4. ZUR LAGE IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 340 § 3 ERGEBNISSE 341 D. ERGEBNISSE 342 3. TEIL GESTALTUNGSKONTROLLE IM DEUTSCHEN KAPITALGESELLSCHAFTSRECHT: WERTUNGEN 343 A. SATZUNGSSTRENGE IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 345 § 1 ZWINGENDES RECHT ZUR GEWAEHRLEISTUNG DER STANDARDISIERUNG 345 I. STANDARDISIERUNG UND ZWINGENDES RECHT: ZWEI HYPOTHESEN 347 1. HERRSCHENDE MEINUNG: OHNE ZWINGENDES RECHT KEINE STANDARDISIERUNG 347 2. GEGENHYPOTHESE: DAS STANDARDISIERUNGSZIEL RECHTFERTIGT KEINE SATZUNGSSTRENGE 348 ^STANDARDISIERUNG OHNE ZWINGENDES GESELLSCHAFTSRECHT: BEISPIELE . . . 350 1. UNIFORME CORPORATE CONTRACTS IN DEN USA: DIE EINHEITS- CORPORATION 350 A) VERGLEICHBARE CORPORATE CHARTERS 350 B) UNTERSCHIEDLICHE EINZELKLAUSELN ALS SPIEGEL ABDINGBARER VORGABEN 351 C) ZUR VIELFALT DER CORPORATE GOVERNANCE STRUKTUREN 352 D) BEDEUTUNG VON GESELLSCHAFTERABREDEN NEBEN DER SATZUNG . . 353 AA) PAKETAKTIONAERE IN PUBLIC CORPORATIONS 354 BB) FORTWIRKUNG VON STIMMBINDUNGSVEREINBARUNGEN NACH DEM BOERSENGANG 354 CC) BEWERTUNG 356 2. WAGNISKAPITALVEREINBARUNGEN UND ANDERE KOMPLEXE BEDINGUNGSWERKE 356 3. RANDNOTIZ: STANDARDISIERUNG IN DEUTSCHLAND VOR 1843 358 4. ZWISCHENERGEBNIS 359 XXIV INHALTSVERZEICHNIS III. STANDARDISIERUNG OHNE ZWINGENDES RECHT: ERKLAERUNGSANSAETZE . . . 359 1. DELEGATION VON ANPASSUNGSENTSCHEIDUNGEN AN DEN GESETZGEBER 360 A) DAS KONZEPT DER DELEGATIONSTHEORIE 360 B) KRITIK 361 AA) BEGRENZTE ERKLAERUNGSKRAFT DER DELEGATIONSTHEORIE .... 361 (1) AUSRICHTUNG AUF DIE PUBLIC CORPORATION 361 (2) SYSTEMATISCHE ABWEICHUNG VOM GESETZ: HAFTUNGS BESCHRAENKUNGEN 362 BB) LANGFRISTIGE ANPASSUNGSFAEHIGKEIT AUS ANDEREN GRUENDEN 363 2. NETZWERKBILDUNG UND NETZEFFEKTE ALS STANDARDISIERUNGSANREIZ 363 A) NETZGUETER UND RECHTLICHE REGELUNGEN 364 AA) NETZGUETER, NETZWERKBILDUNG UND NETZEFFEKTE 364 BB) RECHTLICHE REGELUNGEN ALS NETZGUETER 365 B) TRANSAKTIONSKOSTENREDUZIERUNG DURCH NUTZUNG ETABLIERTER STANDARDS 365 AA) INTERESSE DER ANBIETER AN TRANSAKTIONSKOSTEN REDUZIERUNG 366 BB) INTERESSE DER NACHFRAGER AN TRANSAKTIONSKOSTEN REDUZIERUNG 367 (1) UNSICHERHEIT BEI DER BEWERTUNG NEUER KLAUSELN . . . 367 (2) EINFORDERUNG BEKANNTER VERTRAGSMUSTER 368 CC) INTERESSE BISHERIGER STANDARDVERWENDER AN DER NUTZUNG ETABLIERTER STANDARDS 369 C) TRANSAKTIONSKOSTENREDUZIERUNG UND ENTWICKLUNG NEUER STANDARDS 371 AA) WECHSELKOSTEN UND TRITTBRETTFAHRERTUM ALS AENDERUNGS HEMMNISSE 371 (1) WECHSELKOSTEN 371 (2) TRITTBRETTFAHRERTUM (FREE RIDING ) 372 (3) WECHSELKOSTEN UND TRITTBRETTFAHRERTUM ALS AENDERUNGSHEMMNISSE 373 BB) VERAENDERUNG DER MARKTVERHAELTNISSE ALS AENDERUNGSANREIZ 374 CC) AENDERUNGSVORGABEN NICHTSTAATLICHER REGELSETZER: BEISPIELE LOAN MARKET ASSOCIATION UND BIMCO 375 (1) LOAN MARKET ASSOCIATION 375 (2) BALTIC AND INTERNATIONAL MARITIME CONFERENCE (BIMCO) 375 DD) FOKALE PUNKTE ALS AENDERUNGSANREIZE 376 EE) ERSTE FOLGERUNGEN ZUR ROLLE DES STAATES ALS STANDARD SETZER 377 D) ZUR ROLLE VON RECHTSBERATERN 377 3. OEFFENTLICHE VERFUEGBARKEIT VON INFORMATIONEN ALS VORAUSSETZUNG DER STANDARDISIERUNG 378 A) ZUR BEDEUTUNG OEFFENTLICH VERFUEGBARER INFORMATIONEN 379 B) IRRELEVANZ FREIWILLIGER OFFENLEGUNG 380 4. FAZIT 381 IV. PROBLEMFAELLE: GENUSSSCHEINE UND PUBLIKUMSPERSONEN GESELLSCHAFTEN 381 INHALTSVERZEICHNIS XXV 1. GENUSSSCHEINE 382 A) GERINGES MASS AN STANDARDISIERUNG UND WENIG BOERSENHANDEL 382 B) GERINGES MASS AN STANDARDISIERUNG ALS VORTEIL 382 C) KEIN ANLASS ZU ZWINGENDER STANDARDISIERUNG 383 AA) KEIN MARKTVERSAGEN 383 BB) KOMPLEXITAET UND ANLEGERSCHUTZ 385 2. PUBLIKUMSPERSONENGESELLSCHAFTEN IN DEUTSCHLAND UND DEN USA 386 A) PUBLIKUMSPERSONENGESELLSCHAFTEN IN DEUTSCHLAND 386 AA) AUSGANGSBEFUND: GESTALTUNGSFREIHEIT UND GRENZZIEHUNG DURCH DEN BUNDESGERICHTSHOF 387 BB) GESELLSCHAFTERSCHUTZ ALS ZENTRALES PROBLEM 387 CC) BEDEUTUNG DES STEUERRECHTS ALS STANDARDISIERUNGSANREIZ 388 DD) GESELLSCHAFTSRECHTLICHE VORGABEN ZUM AUSGLEICH VON FEHLANREIZEN 389 B) VEREINIGTE STAATEN: LIMITED LIABILITY COMPANY UND LIMITED PARTNERSHIP 390 AA) GESTALTUNGSFREIHEIT IN LIMITED LIABILITY COMPANIES UND LIMITED PARTNERSHIPS 391 BB) NUTZUNG VON GESTALTUNGSFREIHEIT IN DER LIMITED LIABILITY COMPANY UND DER LIMITED PARTNERSHIP 393 CC) URSACHEN UND FOLGEN DER NUTZUNG VON GESTALTUNGS FREIHEIT BEI LIMITED LIABILITY COMPANY UND LIMITED PARTNERSHIP 394 C) ANALYSE 396 3. KLAUSELKONTROLLE UND SATZUNGSSTRENGE IM VERGLEICH 397 4. FAZIT 398 V. GEDULDETES FEHLEN VON STANDARDISIERUNG IM AKTIENRECHT: SCHULDRECHTLICHE NEBENABREDEN 399 1. ZUM ARGUMENT FEHLENDER AUSSENWIRKUNG VON NEBENABREDEN. . 400 A) FAKTISCHE AUSSENWIRKUNG SCHULDRECHTLICHER NEBENABREDEN . 400 B) ANDAUERNDE WIRKUNG SCHULDRECHTLICHER NEBENABREDEN . . . 401 C) AUSWIRKUNGEN ALLSEITIGER NEBENABREDEN 402 2. UNZUREICHENDER SCHUTZ DURCH KAPITALMARKTRECHTLICHE PUBLIZITAET 403 3. STRUKTURELLE STARRHEIT DES AKTIENRECHTS 404 4. FAZIT 405 VI. STANDARDISIERUNG DURCH ZWINGENDES RECHT 406 1. KEINE ANGEMESSENEN PRIVATEN REGELUNGEN 406 2. NOTWENDIGKEIT SOFORTIGER AENDERUNGEN 407 3. DURCHSETZUNG GESELLSCHAFTSPOLITISCHER MASSNAHMEN 407 4. DAS PROBLEM DES EINFLUSSES VON COMMON LAW-GESTALTUNGS- MUSTERN 408 VII. ERGEBNISSE 410 §2 VERFASSUNGSRECHT: ANTEILSEIGENTUM UND VEREINIGUNGSFREIHEIT 411 I. AUSGANGSPUNKT: KAPITALGESELLSCHAFTSRECHT ALS ERMOEGLICHENDES RECHT 412 XXVI INHALTSVERZEICHNIS II. ALLEINEIGENTUM ALS PARADIGMA 413 III. VERFASSUNGSRECHTLICHE DETERMINANTEN DER GESTALTUNG VON GESELLSCHAFTSRECHT 415 1. EINFACHGESETZLICHE PRAEGUNG DER GRUNDRECHTSPRUEFUNG 415 2. GEBOT DER SACHGERECHTIGKEIT 416 3. GEBOT DER FOLGERICHTIGKEIT 417 4. VORRANG DES VERMOEGENSSCHUTZES FUER MINDERHEITSEIGNER 418 5. SOZIALBINDUNG UND SCHUTZ DRITTER 419 IV. FOLGEN FUER DIE RECHTFERTIGUNG ZWINGENDEN KAPITALGESELLSCHAFTS RECHTS 420 §3 ANLEGERSCHUTZ ALS ARGUMENT 422 I. KEINE UNTERMAESSIGE WIRKUNG VON §23 ABS. 5 AKTG 422 II. UEBERMAESSIGE WIRKUNG VON §23 ABS. 5 AKTG 423 III. FOLGERUNGEN 425 §4 DIE HISTORISCHE ENTWICKLUNG DER SATZUNGSSTRENGE 425 I. OKTROI- UND KONZESSIONSSYSTEM 425 II. SYSTEM DER NORMATIVBESTIMMUNGEN VOR 1965 428 1. GESETZGEBUNG 428 2. RECHTSPRECHUNG 432 A) REICHSGERICHT 432 B) INSTANZGERICHTE 434 3. SCHRIFTTUM 434 III. SATZUNGSSTRENGE IM AKTIENGESETZ 1965 435 IV. ERGEBNISSE 437 §5 GESTALTUNGSKONTROLLE DURCH DEN KAPITALMARKT 438 I. ZUR AUSWIRKUNG FEHLENDER KOMPETENZ VON PRIVATANLEGERN 439 II. EFFEKTIVITAET DES KAPITALMARKTS ALS KONTROLLINSTANZ 440 III. DAS PROBLEM RICHTIGER PREISE 442 IV. FOLGERUNGEN 444 V. EXKURS: KEINE TELEOLOGISCHE REDUKTION VON §23 ABS. 5 AKTG. . . . 445 §6 KEIN SERIOSITAETSABSTAND ZUR GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG. . . 446 B. RECHTSFORMUEBERGREIFENDE WERTUNGEN 448 § 1 GESELLSCHAFTERSCHUTZ 448 I. REGELUNGSPROBLEME DES GESELLSCHAFTERSCHUTZES 448 1. DRITTORGANSCHAFT UND KONTROLLE DES ORGANS 449 2. GESELLSCHAFTERKONFLIKTE 450 INHALTSVERZEICHNIS XXVII II. LOESUNGSSTRATEGIEN 451 1. INDIVIDUALSCHUTZ 451 2. KOLLEKTIVSCHUTZ 452 3. MINDERHEITENSCHUTZ 453 4. KAPITALANLEGERSCHUTZ 453 III. PRIVATAUTONOMIE UND ZWINGENDE REGELN ZUM GESELLSCHAFTERSCHUTZ 454 1. ZUM VORRANG DER PRIVATAUTONOMIE 455 2. DAS INFORMATIONSMODELL UND GRENZEN DES SELBSTSCHUTZES .... 457 A) DAS INFORMATIONSMODELL 458 B) GRENZEN DES SCHUTZES DURCH INFORMATION 459 AA) KEINE VOLLSTAENDIGE INFORMATION 460 BB) INFORMATIONSBEWAELTIGUNG UND INFORMATIONSKOSTEN.... 460 CC) GRENZEN DER INFORMATIONSVERARBEITUNG 461 C) GRENZEN DES INFORMATIONSMODELLS UND ZWINGENDES RECHT . . 465 3. GRENZEN DES SELBSTSCHUTZES UND ZWINGENDES KAPITALGESELLSCHAFTSRECHT 467 A) GRENZEN DES SELBSTSCHUTZES BEI EINTRITT IN DIE KAPITALGESELLSCHAFT 467 AA) DISPOSITIVES RECHT UND LANGFRISTIG WIRKENDE PRIVATAUTONOME GESTALTUNG 467 BB) FEHLENDE VORHERSEHBARKEIT ALS REGELUNGSANLASS 468 CC) DER GESELLSCHAFTER MINDEREN RECHTS 470 B) ZWINGENDES RECHT ALS AUSGLEICH BEGRENZTER REGELUNGS KOMPETENZ 470 AA) GRENZEN ABDINGBAREN RECHTS ALS FOKALER PUNKT 472 BB) SCHUTZ DER FREIHEIT GEGEN SICH SELBST IM BUERGERLICHEN RECHT 473 CC) LIBERALER PATERNALISMUS UND SCHUTZ VOR DER EIGENEN ENTSCHEIDUNG 475 §2 GESTALTUNGSERMOEGLICHUNG UND GESTALTUNGSVEREINFACHUNG 476 I. GESTALTUNGSERMOEGLICHUNG: BEIDSEITIGE VERMOEGENSTRENNUNG 477 1. SCHUTZ DES INDIVIDUELLEN VERMOEGENS 477 A) INHALT UND WIRKUNG DES SCHUTZES DES INDIVIDUELLEN VERMOEGENS 477 AA) VERTRAGLICHE VERBINDLICHKEITEN 478 BB) VERBINDLICHKEITEN AUS DELIKT 479 B) KEINE RECHTFERTIGUNG UMFASSENDEN GESETZLICHEN ZWANGES . . 479 2. SCHUTZ DES GEMEINSAMEN VERMOEGENS 480 A) INHALT UND WIRKUNG 480 AA) SCHUTZ VOR PRIVATGLAEUBIGERN DER GESELLSCHAFTER 482 BB) SCHUTZ DES GESELLSCHAFTSVERMOEGENS VOR ZUGRIFFEN DER GESELLSCHAFTER 483 B) BEGRENZTE RECHTFERTIGUNG GESETZLICHEN ZWANGS 484 3. FORM, GESTALTUNGSERMOEGLICHUNG UND GESTALTUNGSZWANG .... 484 II. GESTALTUNGSVEREINFACHUNG: TRENNUNG VON INHABERSCHAFT UND LEITUNG SOWIE FREIE UEBERTRAGBARKEIT DER MITGLIEDSCHAFT 485 XXVIII INHALTSVERZEICHNIS 1. TRENNUNG VON INHABERSCHAFT UND LEITUNG 485 A) INHALT UND WIRKUNG 485 B) KEINE RECHTFERTIGUNG GESETZLICHEN ZWANGS 486 2. FREIE UBERTRAGBARKEIT DER ANTEILE 486 A) FUNKTION UND WIRKUNG 487 B) RECHTFERTIGUNG ZWINGENDER REGELUNGEN 488 § 3 FUNKTIONENSCHUTZ MITTELS VERFAHRENSREGELN 489 I. REGELUNGSANLASS UND REGELUNGSZIEL DES FUNKTIONENSCHUTZES .... 490 1. DAS MEHRHEITSPRINZIP ALS REGELUNGSANLASS 490 2. REGELUNGSZIEL 491 II. PARITAETSNEUTRALITAET UND VERHAELTNIS ZUM INDIVIDUALSCHUTZ 492 III. FORMEN DES FUNKTIONENSCHUTZES 493 IV. FUNKTIONENSCHUTZ UND ZWINGENDES RECHT 494 1. GRENZEN DER PRIVATEN REGULIERUNG 495 2. VERFAHRENSKONTROLLE VOR INHALTSKONTROLLE 497 V. ANWENDUNGSBEISPIEL: TREUEPFLICHTEN DER GESCHAEFTSLEITER 497 1. TREUEPFLICHTEN ALS MITTEL DES FUNKTIONENSCHUTZES 498 2. ZWANG ZUR VERFAHRENSREGEL UND ABBEDINGUNG IM EINZELFALL. . . 499 A) GRUNDSATZ: ERLAUBNISVORBEHALT 499 B) KEINE PAUSCHALE ABBEDINGUNG BEI GRUENDUNG DER GESELLSCHAFT 500 AA) AUFLEBEN VON REGELUNGSKONFLIKTEN 500 BB) PROBLEME BEI DER NACHTRAEGLICHEN EINFUEHRUNG DER TREUEPFLICHT 501 CC) PREISABSCHLAEGE ALS UNTAUGLICHES STEUERUNGSINSTRUMENT . . 503 DD) VERGLEICH ZUR EINWILLIGUNG IM EINZELFALL 503 3. ZUR VOLLSTAENDIGEN ABBEDINGUNG DURCH SATZUNGSAENDERUNG.... 505 4. UNZULAESSIGE PAUSCHALE ABBEDINGUNG VON TEILPFLICHTEN 505 A) FREIHEIT ZUR GESTALTUNG DER INNENVERHAELTNISSE IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 506 B) STEUERUNG DES GESCHAEFTSFUEHRERHANDELNS DURCH WEISUNGEN. . 507 C) TRANSAKTIONSKOSTENERSPARNIS DURCH ENDGUELTIGE REGELUNG EX ANTE 508 D) KONTROLLUEBERLEGUNG: GESELLSCHAFTSRECHTLICHES WETTBEWERBS VERBOT IN ENGLAND 509 5. ZULAESSIGKEIT VON PFLICHTENMODIFIKATIONEN 509 6. KEINE BESONDERHEITEN BEI BOERSENNOTIERTEN KAPITALGESELLSCHAFTEN 510 7. PENALTY DEFAULT RULE ALS UNTAUGLICHER REGELUNGSANSATZ 511 A) DAS KONZEPT DER PENALTY DEFAULT RULES 511 AA) AUSGANGSPUNKT: VOLLSTAENDIGE VERTRAEGE UND MAJORITARIAN DEFAULTS 511 BB) PENALTY DEFAULT RULES ALS REGELUNGSANREIZ 512 B) TREUEPFLICHTEN KEINE PENALTY DEFAULT RULES 513 8. FOLGERUNGEN 514 INHALTSVERZEICHNIS XXIX C. ERGEBNISSE 515 § 1 ZUR SATZUNGSSTRENGE IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 515 I. KEINE NOTWENDIGKEIT DER STANDARDISIERUNG DURCH ZWINGENDES RECHT 515 II. KEINE VERFASSUNGSRECHTLICHE NOTWENDIGKEIT DER SATZUNGSSTRENGE 516 III. ANLEGERSCHUTZ KEINE RECHTFERTIGUNG DER SATZUNGSSTRENGE 516 IV. KEINE RECHTSHISTORISCHE RECHTFERTIGUNG DER SATZUNGSSTRENGE .... 517 V. KAPITALMARKTEFFIZIENZ KEIN ARGUMENT GEGEN JEDE ZWINGENDE REGEL 517 VI. KEIN SERIOSITAETSABSTAND ZUR GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 518 §2 RECHTSFORMUEBERGREIFENDE WERTUNGEN 518 I. GESELLSCHAFTERSCHUTZ ALS ARGUMENT 518 II. GESTALTUNGSERMOEGLICHUNG UND GESTALTUNGSVEREINFACHUNG ALS ARGUMENT 520 III. FUNKTIONENSCHUTZ ALS ARGUMENT 521 4. TEIL GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN IM DEUTSCHEN KAPITALGESELLSCHAFTSRECHT AM BEISPIEL VON VENTURE CAPITAL-VEREINBARUNGEN 523 A. ERLOESBETEILIGUNG DER INVESTOREN UND KONVERSIONSRECHTE 524 § 1 OIVIDENDENPRAEFERENZEN 524 I. GESTALTUNG VON DIVIDENDENPRAEFERENZEN IN DER AKTIENGESELLSCHAFT . 524 1. VORZUGSANTEILE 524 2. GESELLSCHAFTERABREDEN UEBER DIVIDENDENVORZUEGE 526 II. GESTALTUNG VON DIVIDENDENPRAEFERENZEN IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 526 III. SICHERUNG DES DIVIDENDENVORRANGS 527 1. SATZUNGSREGELUNGEN 527 A) DISQUOTALE RUECKLAGENBILDUNG 528 AA) ZULAESSIGKEIT DISQUOTALER RUECKLAGENBILDUNG 528 (1) GESELLSCHAFTSRECHTLICHE ZULAESSIGKEIT 528 (2) BILANZRECHTLICHE ZULAESSIGKEIT 529 BB) SICHERUNG DER RUECKLAGENBILDUNG 530 (1) PFLICHT ZUR RUECKLAGENBILDUNG IN DER SATZUNG 530 (2) KEIN AUSHUNGERN 530 (3) PROBLEM: KAPITALERHOEHUNG AUS GESELLSCHAFTSMITTELN 530 XXX INHALTSVERZEICHNIS B) DISQUOTALE GEWINNVERTEILUNG NACH DISQUOTALEN RUECKLAGEN . 532 AA) UNZULAESSIGKEIT DER REGELUNG IN DER AKTIENGESELLSCHAFT. . 532 BB) ZULAESSIGKEIT DER REGELUNG IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 533 2. SCHULDRECHTLICHE GESTALTUNGEN 534 IV. SCHICKSAL DES OIVIDENDENVORZUGS BEI BOERSENGANG UND LIQUIDATION 535 1. SATZUNGSMAESSIG BEGRUENDETE DIVIDENDENPRAEFERENZEN 535 A) BOERSENGANG 536 B) LIQUIDATION 536 2. SCHULDRECHTLICH BEGRUENDETE DIVIDENDENPRAEFERENZEN 537 V. ERGEBNISSE 537 §2 BETEILIGUNG AM LIQUIDATIONSERLOES UND LIQUIDATIONSPRAEFERENZEN 538 I. LIQUIDATIONSPRAEFERENZEN IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 538 1. SATZUNGSREGELUNGEN ZU LIQUIDATIONSPRAEFERENZEN 538 A) ABWEICHUNG VON §271 ABS. 2 AKTG 539 B) ERLOESAUFTEILUNG BEI LIQUIDATIONEN IM UNTECHNISCHEN SINNE. . 539 2. LIQUIDATIONSPRAEFERENZEN IN SCHULDRECHTLICHEN NEBENABREDEN . . 540 A) BEDEUTUNG VON §23 ABS. 3 NR. 4 AKTG 540 B) BEDEUTUNG VON §271 ABS. 2 AKTG 541 C) ERSCHWERUNG DER EINSCHAETZUNG DES INVESTITIONSRISIKOS .... 541 II. LIQUIDATIONSPRAEFERENZEN IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 542 III. PRAEFERENZEN UND RISIKOVERTEILUNG 543 1. KEINE FESTEN OBERGRENZEN FUER PRAEFERENZEN 543 2. AUSUEBUNGSKONTROLLE IM EINZELFALL 545 IV. ERGEBNISSE 546 §3 INVESTORENRECHTE UND ANTEILSKONVERSION IN DEUTSCHLAND 546 I. ANTEILSKONVERSION IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 546 1. ANTEILSUMWANDLUNG 547 A) MEINUNGSSTAND ZU BEDINGTEN SATZUNGSBESTIMMUNGEN 547 B) STELLUNGNAHME 548 AA) ZUR BEDINGBARKEIT VON SATZUNGSBESTIMMUNGEN 548 (1) §23 ABS. 5 S. 2 AKTG ALS BEURTEILUNGSMASSSTAB .... 549 (2) MATERIELLE BEURTEILUNGSKRITERIEN 549 BB) AUTOMATISCHE ANTEILSUMWANDLUNG 550 CC) OPTIONALE ANTEILSUMWANDLUNG 550 (1) GESCHLOSSENE KAPITALGESELLSCHAFTEN 551 (2) BOERSENNOTIERTE KAPITALGESELLSCHAFTEN 551 2. ANTEILSUMTAUSCH 551 3. KOMBINATION VON UMWANDLUNGSRECHTEN UND CALL OPTIONEN . . 552 II. ANTEILSKONVERSION IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG. . 553 1. ANTEILSUMWANDLUNG 553 2. ANTEILSUMTAUSCH 554 INHALTSVERZEICHNIS XXXI III. ERGEBNISSE 555 B. EINFLUSSSICHERUNG 556 § 1 STIMMRECHTE AM BEISPIEL VON WAGNISKAPITALVEREINBARUNGEN 556 I. AKTIENGESELLSCHAFT 556 1. VORZUGSAKTIEN MIT STIMMRECHT 557 2. DAS VERBOT VON MEHRFACHSTIMMRECHTEN ALS GESTALTUNGS HINDERNIS 557 3. STIMMBINDUNGSVEREINBARUNGEN AUF AS-CONVERTED BASIS .... 558 A) KEIN UNTERLAUFEN DES SCHUTZZWECKS VON § 12 ABS. 2 AKTG . . 559 B) KEIN UNTERLAUFEN AKTIENGESETZLICHER MEHRHEITSERFORDERNISSE 560 AA) MINDERHEITENSCHUTZ 561 BB) TREUEPFLICHTEN UND BESCHLUSSKONTROLLE 562 CC) SICHERUNG DER FUNKTIONSFAEHIGKEIT DER GESELLSCHAFT .... 562 4. BESONDERE MEHRHEITSERFORDERNISSE NACH GRUPPEN (CLASS VOTING) 563 II. GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 564 III. ERGEBNISSE 565 §2 INFORMATIONSRECHTE AM BEISPIEL VON WAGNISKAPITALVEREINBARUNGEN . . . 565 I. INHALTE UND REGELUNGSHINTERGRUND VON INFORMATIONSRECHTEN .... 567 II. BESONDERE INFORMATIONSRECHTE IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 567 1. AUSWIRKUNGEN VON §26 ABS. 1 AKTG 568 2. GESETZLICHE INFORMATIONSRECHTE UND §23 ABS. 5 AKTG 569 A) PRUEFUNGSMASSSTAB GEMAESS § 23 ABS. 5 AKTG 569 B) BEDEUTUNG VON § 131 AKTG 571 AA) WORTLAUT UND SYSTEMATISCHE STELLUNG IM AKTIENGESETZ . . 571 BB) KEIN UMKEHRSCHLUSS AUS § 131 ABS. 4 AKTG FUER DIE ZULAESSIGKEIT 571 CC) § 131 AKTG IM SYSTEM DER AKTIENRECHTLICHEN INFORMATIONSRECHTE 571 DD) ENTWICKLUNG VON § 131 AKTG IN DER GESETZGEBUNGS GESCHICHTE 572 C) BEDEUTUNG DER §§90,111 AKTG 573 3. KEIN HAUPTVERSAMMLUNGSBEZUG NACH §118 ABS. 1 S. 1 AKTG . . 574 A) WORTLAUT UND SYSTEMATIK 575 B) NORMZWECK VON § 118 ABS. 1 S. 1 AKTG 576 C) GESETZGEBUNGSHISTORIE VON § 118 ABS. 1 AKTG 577 AA) ADHGB 1870 UND RECHTSAUSUEBUNG IN DER HAUPT VERSAMMLUNG 577 BB) AENDERUNGEN DURCH DIE AKTIENRECHTSNOVELLE 1884 578 CC) DIE REFORM DES JAHRES 1897 578 DD) ZWISCHENERGEBNIS ZU DEN ENTWICKLUNGEN 1870-1897 . . 579 EE) NEUORDNUNG DER HAUPTVERSAMMLUNG IM AKTIENGESETZ 1937 579 XXXII INHALTSVERZEICHNIS FF) RECHTSAUSUEBUNG IN DER HAUPTVERSAMMLUNG IM AKTIENGESETZ 1965 580 GG) FOLGERUNGEN AUS DER GESETZGEBUNGSGESCHICHTE ZU §118 ABS. 1 AKTG 580 D) ERGEBNIS ZU § 118 ABS. 1 AKTG 581 4. VERSCHWIEGENHEITSPFLICHT NACH §93 ABS. 1 S. 3 AKTG 582 A) PROBLEMAUFRISS 582 B) ZWECK DER VERSCHWIEGENHEITSPFLICHT UND UNTERNEHMENS INTERESSE 583 AA) SCHUTZ DER GRUPPEN IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 584 BB) VERGLEICH VON §93 ABS. 1 S. 3 AKTG MIT § 51A ABS. 1 GMBHG 584 CC) FOLGERUNGEN FUER WAGNISKAPITALFINANZIERUNGEN 585 C) INFORMATIONSANSPRUCH ALS SCHUTZ GESCHAEFTSFUEHRUNGSFERNER GESELLSCHAFTER 586 AA) INFORMATIONSBEDUERFNIS DER INVESTOREN 586 BB) INFORMATIONSBEDUERFNIS UND VERSCHWIEGENHEITSPFLICHT . . 587 D) AUSWIRKUNGEN VON § 23 ABS. 5 S. 1 AKTG 588 AA) UNTERNEHMENSINTERESSE ALS RECHTFERTIGUNGSGRUND .... 588 BB) § 93 ABS. 1 S. 3 ALS DURCHSETZUNGSHINDERNIS 589 E) SONDERPROBLEM 1: VERRINGERTER UMFANG DER GRUENDER BETEILIGUNG IN SPAETEREN RUNDEN 590 F) SONDERPROBLEM 2: ARBEITNEHMERVERGUETUNG DURCH AKTIEN . . 590 G) ZWISCHENERGEBNIS 591 5. INFORMATIONSANSPRUCH ALS REGELUNGSGEGENSTAND UND §311 AKTG ......; 591 A) BERECHTIGUNG ZUR INFORMATIONSWEITERGABE MANGELS NACHTEILS 592 AA) KEIN NACHTEIL BEI GLEICHZEITIGEM VORTEIL 592 BB) VORTEIL EINER INFORMATIONSWEITERGABE 593 B) INFORMATIONSANSPRUCH SELBST KEIN NACHTEIL 594 6. INFORMATIONSPFLICHTEN UND §131 ABS. 4 AKTG 594 7. SCHULDRECHTLICHE ABREDEN UEBER BESONDERE INFORMATIONSRECHTE . 595 A) KEINE ANALOGE ANWENDUNG VON §26 ABS. 1 AKTG 595 B) ALLGEMEINE GESTALTUNGSGRENZEN 597 AA) SCHULDRECHTLICHE INFORMATIONSRECHTE UND §93 ABS. 1 S. 3 AKTG 597 BB) SCHULDRECHTLICHE INFORMATIONSRECHTE UND §311 ABS. 1 AKTG 598 CC) SCHULDRECHTLICHE INFORMATIONSRECHTE UND GLEICHBEHANDLUNG 599 III. BESONDERE INFORMATIONSRECHTE IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 599 IV. ERGEBNISSE 601 § 3 BESETZUNG UND ORGANISATION DES AUFSICHTSRATES 601 I. DER AUFSICHTSRAT IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 601 1. VORGABEN ZU MEHRHEITEN BEI DER BESCHLUSSFASSUNG 602 INHALTSVERZEICHNIS XXXIII A) GESETZLICHE AUSGANGSLAGE 602 B) SATZUNGSREGELUNGEN ZU BESCHLUSSMEHRHEITEN UND §23 ABS.5S.L AKTG. . . 603 AA) BEDEUTUNG DER §§ 103 ABS. 3 S. 2,111 ABS. 3 S. 2 AKTG . . 603 (1) ENTSTEHUNGSGESCHICHTE DER §§ 103 ABS. 3 S. 2,111 ABS. 3 S. 2 AKTG 603 (2) FREIHEIT ZUR GESTALTUNG DER INNEREN ORDNUNG DES AUFSICHTSRATS 605 BB) FUNKTIONSFAEHIGKEIT DES AUFSICHTSRATES 606 (1) QUALIFIZIERTE MEHRHEIT ALS INSTRUMENT DES MINDERHEITENSCHUTZES 606 (2) BEDEUTUNG SCHULDRECHTLICHER NEBENABREDEN 607 (3) EFFIZIENTE ENTSCHEIDUNGSFINDUNG IM GROESSER WERDENDEN AUFSICHTSRAT . 608 C) SATZUNGSREGELUNGEN ZU BESCHLUSSMEHRHEITEN UND §23 ABS. 5 S. 2 AKTG 609 D) UNZULAESSIGKEIT VON VETORECHTEN ZU GUNSTEN EINZELNER AUFSICHTSRATSMITGLIEDER 609 2. ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE (COVENANTS) 609 3. RECHTE ZUR ENTSENDUNG VON MITGLIEDERN IN DEN AUFSICHTSRAT. . . 610 A) ENTSENDUNGSRECHTE IN DER SATZUNG 610 B) ENTSENDUNGSRECHTE IN SCHULDRECHTLICHEN VEREINBARUNGEN. . . 610 AA) TRENNUNGSTHEORIE UND GESETZGEBUNGSGESCHICHTE 611 BB) FEHLENDE PUBLIZITAET VON STRUKTURREGELUNGEN 612 II. DER AUFSICHTSRAT IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG. . . 613 1. SATZUNGSBESTIMMUNGEN ZUR QUALIFIZIERTEN MEHRHEIT IM AUFSICHTSRAT 613 .2. ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 613 3. RECHTE ZUR ENTSENDUNG VON MITGLIEDERN 614 III. ERGEBNISSE 614 §4 ABBERUFUNG UND BESTELLUNG VON GESCHAEFTSLEITUNGSMITGLIEDERN 614 I. ABBERUFUNG UND BESTELLUNG VON VORSTANDSMITGLIEDERN 615 II. ABBERUFUNG UND BESTELLUNG VON GESCHAEFTSFUEHRUNGSMITGLIEDERN . . 616 §5 ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE (COVENANTS) ZU GUNSTEN DER INVESTOREN .... 616 I. ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE UND KOMPETENZVERTEILUNG IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 617 1. COVENANTKATEGORIEN 617 2. ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE IN DER SATZUNG 619 A) HAUPTVERSAMMLUNGSBEZOGENE ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE . . . 619 AA) ORGANZUSTAENDIGKEIT UND INDIVIDUALRECHTE 620 - BB) MEHRSTIMMRECHTE UND HOECHSTSTIMMRECHT 620 (1) NUR EINE ANTEILSGATTUNG 621 (2) UNTERSCHIEDLICHE ANTEILSGATTUNGEN 621 CC) ART. 63 AEUV UND ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 622 (1) ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE ZU GUNSTEN PRIVATER 623 XXXIV INHALTSVERZEICHNIS (2) ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE ZU GUNSTEN OEFFENTLICHER INVESTOREN . . 624 B) VORSTANDSBEZOGENE ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 624 3. SCHULDRECHTLICH BEGRUENDETE ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 625 A) ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE IN GESELLSCHAFTERVEREINBARUNGEN . . 625 B) ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE IN VERTRAEGEN MIT DER GESELLSCHAFT. . 626 AA) ORGANISATIONSRECHTLICHE AENDERUNGEN DURCH DAS AKTIENGESETZ 1937 627 BB) VERGLEICH MIT DER UNABHAENGIGKEIT DES BOARD OF DIRECTORS 627 (1) AUSGANGSPUNKT: DAS US-RECHT ALS HISTORISCHES REGELUNGSVORBILD 627 (2) ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE UND OIRECTOR INDEPENDENCE IN DEN USA 628 (3) ABDICATION OF AUTHORITY UND VENTURE CAPITAL 630 CC) FOLGERUNGEN 631 (1) BINDUNG AN GESELLSCHAFTER ALS KOMPETENZRECHTLICHES PROBLEM 631 (2) DIFFERENZIERUNG NACH KOMPETENZZUWEISUNGEN.... 632 (3) BEISPIEL: VERZICHT AUF SATZUNGSAENDERUNGEN UND KAPITALERHOEHUNGEN 633 II. ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 635 III. ERGEBNISSE 635 C. FINANZIERUNGSKONTROLLE 637 § 1 GESTAFFELTE SCHULDRECHTLICHE ZUZAHLUNGSPFLICHTEN IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 637 I. VORUEBERLEGUNG: SCHUTZZWECK DES §36A ABS. 1 AKTG 638 1. GLAEUBIGERSCHUTZ 638 A) PFLICHT ZUR AGIOAUFBRINGUNG ALS KONTINGENTE LEISTUNGS PFLICHT 639 B) §36A ABS. 1 AKTG UND AGIOTAGE 640 C) ZWISCHENERGEBNIS 641 2. SCHUTZ GEGENWAERTIGER GESELLSCHAFTER UND VOLLEINZAHLUNGSGEBOT 641 3. ANLEGERSCHUTZ 642 II. KEIN VERSTOSS GEGEN DIE AKTIENRECHTLICHE KOMPETENZORDNUNG .... 642 III. KEINE UMGEHUNG DER §§54, 55 AKTG 644 1. INTERESSE VON INVESTOREN AN SCHULDRECHTLICHEN VEREINBARUNGEN 645 2. ZUM INFORMATIONSINTERESSE KUENFTIGER MITGLIEDER 645 3. ZUM INFORMATIONSINTERESSE GEGENWAERTIGER GESELLSCHAFTER .... 646 IV. AGIO, BEZUGSRECHTSAUSSCHLUSS UND § 255 ABS. 2 S. 1 AKTG 647 1. DAS PROBLEM DES BEZUGSPUNKTES DER ANGEMESSENHEITSPRUEFUNG 647 2. MASSGEBLICHKEIT DER SICHERUNG DES FINANZIERUNGSZIELES 648 3. ANFORDERUNGEN AN DIE KAPITALAUFBRINGUNGSKONTROLLE 649 INHALTSVERZEICHNIS XXXV V. DAS SONDERPROBLEM DER STAFFELUNG NACH MEILENSTEINEN 649 1. KEINE VERGLEICHBARKEIT MIT BEDINGTEM KAPITAL 650 2. KEINE VERWAESSERUNG DER GRUENDERBETEILIGUNG 650 A) ERREICHEN SAEMTLICHER MEILENSTEINE 651 B) VERFEHLEN EINES MEILENSTEINES 651 AA) AUSBLEIBEN DER ZUZAHLUNG AB VERFEHLEN EINES MEILENSTEINS 651 BB) SCHUTZ VOR FEHLBEWERTUNGEN 652 C) GERINGERE INVESTITIONSSUMMEN BEI UNZULAESSIGKEIT 652 D) STAFFELUNG ALS FINANZIERUNGSSICHERUNG 653 VI. ANFORDERUNGEN AN DEN SCHULDVERTRAG 653 1. KEINE NOTWENDIGKEIT ALLSEITIGER VEREINBARUNGEN BEI BEZUGSRECHTSAUSSCHLUSS 654 A) MINDERHEITENSCHUTZ ALS ARGUMENT 654 B) VERGLEICH MIT DEM MINDERHEITENSCHUTZ BEI KORPORATIVEM AGIO 655 2. SICHERUNG DES MITTELZUFLUSSES 656 VII. PROZEDURALE ANFORDERUNGEN 657 1. BETEILIGUNG DER HAUPTVERSAMMLUNG 657 2. REGISTERKONTROLLE 658 A) PRUEFUNGSPFLICHT DES REGISTERRICHTERS 658 B) PRUEFUNGSRECHT DES REGISTERRICHTERS 659 §2 ZULAESSIGKEIT GESTAFFELTER ZUZAHLUNGSPFLICHTEN IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 660 I. ZUZAHLUNGSPFLICHTEN IN DER SATZUNG 660 II. SCHULDRECHTLICHE ZUZAHLUNGSPFLICHTEN 661 1. GRUNDSAETZE ORDNUNGSGEMAESSER UNTERNEHMENSFINANZIERUNG . . . 661 2. INFORMATIONSFUNKTION DER SATZUNG 662 3. BEDEUTUNG VON §255 ABS. 2 S. 1 AKTG ANALOG 663 4. KEINE NOTWENDIGKEIT ALLSEITIGER VEREINBARUNG 663 5. KEINE PFLICHT ZUR REGISTERKONTROLLE 664 §3 ANSCHLUSSFRAGEN 664 I. ABGRENZUNG VON KORPORATIVEM UND SCHULDRECHTLICHEM AGIO. . 664 II. BILANZIERUNG SCHULDRECHTLICHER AUFGELDER 665 1. DIE GEFAHR DER VERMOEGENSSTRUKTURMANIPULATION ALS REGELUNGS MOTIV 666 2. KEINE VERMOEGENSSTRUKTURMANIPULATION 667 A) KEIN ZWANG ZUR VERBESSERUNG DER EIGENKAPITALBASIS 667 B) KEINE ENTZIEHUNG GEBUNDENEN KAPITALS 668 C) ANDERE SCHUTZMECHANISMEN 668 3. EUROPARECHTLICHE ASPEKTE 669 III. RECHT AUF TEILNAHME AN WEITEREN KAPITALERHOEHUNGEN 669 §4 ERGEBNISSE 669 XXXVI INHALTSVERZEICHNIS D. SCHUTZ VOR VERWAESSERUNG UND ABWERTUNG 671 § 1 VERWAESSERUNGSSCHUTZ MITTELS GENEHMIGTEN KAPITALS UND OPTIONS ANLEIHEN 672 I. BEZUGSRECHTSAUSSCHLUSS IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 672 1. EINFUEHRUNG 673 2. GESELLSCHAFTSINTERESSE AM BEZUGSRECHTSAUSSCHLUSS 674 3. VERWAESSERUNGSSCHUTZ IN DOWN ROUNDS UND BEZUGSRECHTS AUSSCHLUSS 675 A) KEINE VERGLEICHBARKEIT MIT SANIERUNGSSITUATIONEN 675 B) AUSGLEICH DER GEFAHR DES WINDOW DRESSING 676 C) ERHALTUNG DER ZAHLUNGSFAEHIGKEIT DER GESELLSCHAFT 676 AA) VERWAESSERUNGSSCHUTZ ALS FINANZIERUNGSBEDINGUNG.... 677 BB) ERHALTUNG DER ZAHLUNGSFAEHIGKEIT NACH BETEILIGUNG .... 677 D) §311 ABS. 1 AKTG ALS OBSTRUKTIONSVERBOT 678 4. BESONDERHEITEN IM RAHMEN EINES GENEHMIGTEN KAPITALS 679 5. UNANGEMESSENER AUSGABEBETRAG NACH §255 ABS. 2 S. 1 AKTG . . 680 A) OPTIONSANLEIHEN UND §255 ABS. 2 S. 1 AKTG 681 B) GENEHMIGTES KAPITAL UND §255 ABS. 2 S. 1 AKTG 681 II. BEZUGSRECHTSAUSSCHLUSS UND VERWAESSERUNGSSCHUTZKLAUSELN IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 682 1. BEZUGSRECHTE IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG. . . 682 2. ZULAESSIGKEIT DES BEZUGSRECHTSAUSSCHLUSSES 683 3. ANGEMESSENHEITSKONTROLLE 683 III. SCHULDRECHTLICHE VEREINBARUNGEN UEBER DEN BEZUGSRECHTSAUSSCHLUSS 684 IV. ERGEBNISSE 685 §2 SCHULDRECHTLICHE VERWAESSERUNGSSCHUTZKLAUSELN 686 I. SCHULDRECHTLICHER VERWAESSERUNGSSCHUTZ IN DER AKTIENGESELLSCHAFT . 686 1. STARKE VERWAESSERUNGSSCHUTZKLAUSELN (FUELL RATCHET RIGHTS ) . . 686 A) AUSWIRKUNGEN STARKER VERWAESSERUNGSSCHUTZKLAUSELN 687 B) RECHTFERTIGUNGSANSAETZE 688 AA) VORUEBERLEGUNG: RECHTFERTIGUNG VON HINAUSKUENDIGUNGS- KLAUSELN 688 BB) SCHUTZ VOR WINDOW DRESSING 689 (1) AGGRESSIVE UNTERNEHMENSBEWERTUNG 689 (2) ERFOLGSDARSTELLUNG BEI MEILENSTEINEN 690 CC) SCHUTZ VOR WIRTSCHAFTLICHER FEHLENTWICKLUNG 690 (1) SCHUTZ VOR ALLGEMEINEN MARKTRISIKEN 691 (2) SCHUTZ VOR WIRTSCHAFTLICHEN FEHLENTSCHEIDUNGEN DER GRUENDER . 692 DD) FREIWILLIGER VERTRAGSSCHLUSS KEIN EINWAND 693 C) ABSCHLUSSKONTROLLE VERSUS AUSUEBUNGSKONTROLLE 694 2. GEWICHTETE VERWAESSERUNGSSCHUTZKLAUSELN (WEIGHTED AVERAGE ) 695 INHALTSVERZEICHNIS XXXVII A) GEMEINSAMKEITEN UND UNTERSCHIEDE ZU STARKEM5 VERWAESSERN NGSSCHUTZ 695 B) RECHTFERTIGUNG GEWICHTETER VERWAESSERUNGSSCHUTZKLAUSELN. . 696 AA) SCHUTZ VOR WINDOW DRESSING 696 BB) SCHUTZ VOR WIRTSCHAFTLICHEN VERSCHLECHTERUNGEN 697 (1) SCHUTZ VOR ALLGEMEINEN MARKTRISIKEN 697 (2) SCHUTZ VOR WIRTSCHAFTLICHEN FEHLENTSCHEIDUNGEN DER GRUENDER 697 CC) VERFAHRENSKONTROLLE STATT INHALTSKONTROLLE 698 3. STIMMBINDUNGSVEREINBARUNGEN UEBER VERWAESSERUNGSSCHUTZ MITTELS KAPITALMASSNAHMEN. . 699 II. SCHULDRECHTLICHER VERWAESSERUNGSSCHUTZ IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 699 III. ERGEBNISSE 699 § 3 PAY TO PLAY UND PULL UPS 700 I. PAY TO PLAY 701 II. PULL UPS 702 E. BINDUNG DER GRUENDER 704 §1 ANTEILSVINKULIERUNG 705 I. ANTEILSVINKULIERUNG DURCH SATZUNGSREGELUNG 705 1. VORGABEN FUER DIE ERMESSENSAUSUEBUNG IN DER SATZUNG 705 A) GRUNDSAETZE 705 B) KEINE ZULAESSIGKEIT VON ZUSTIMMUNGSVERBOTEN 706 AA) WORTLAUT VON § 68 ABS. 2 S. 4 AKTG 706 BB) GESETZGEBUNGSGESCHICHTE VON §68 ABS. 2 S. 4 AKTG. . . . 707 CC) TELEOLOGISCHE BETRACHTUNG VON §68 ABS. 2 S. 4 AKTG . . . 707 DD) VERGLEICH ZUR LAGE IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 708 2. VERKNUEPFUNG DER ZUSTIMMUNG MIT SCHULD RECHTLICHEN VEREINBARUNGEN 709 II. SCHULDRECHTLICHE ANTEILSVINKULIERUNG IN DER AKTIENGESELLSCHAFT . . 710 1. KEINE UMGEHUNG DER GESETZLICHEN VINKULIERUNGSERFORDERNISSE 711 A) AUSWIRKUNGEN SCHULDRECHTLICHER VINKULIERUNGEN MIT VERTRAGSSTRAFENVEREINBARUNG 711 B) DIE FREIE UEBERTRAGBARKEIT DER MITGLIEDSCHAFT 712 AA) DOGMATISCHE VORUEBERLEGUNGEN 714 BB) DER GRUNDSATZ DER FREIEN UEBERTRAGBARKEIT DER * MITGLIEDSCHAFT 715 CC) FUNKTIONENSCHUTZ ALS REGELUNGSZIEL 716 (1) GUTGLAEUBIGER ERWERB SATZUNGSMAESSIG VINKULIERTER NAMENSAKTIEN 717 (2) GUTGLAEUBIGER ERWERB SATZUNGSMAESSIG VINKULIERTER INHABERAKTIEN 717 XXXVM INHALTSVERZEICHNIS (3) GESELLSCHAFTERSCHUTZASPEKTE 718 (4) FOLGERUNGEN 719 C) $ 68 ABS. 2 AKTG UND AKTIENRECHTLICHE KOMPETENZORDNUNG 719 AA) ZUSTAENDIGKEIT IM INNENVERHAELTNIS UND IM AUSSEN VERHAELTNIS 720 BB) KLARSTELLUNGSFUNKTION VON § 68 ABS. 2 AKTG 721 2. KEIN VERSTOSS GEGEN DIE AKTIENRECHTLICHE KOMPETENZORDNUNG . . 721 3. KEINE UMGEHUNG VON § 136 ABS. 2 AKTG 723 4. ERGEBNISSE 724 § 2 VESTING 724 I. EINZIEHUNGSRECHTE ALS VESTINGREGELUNG 725 1. EINZIEHUNGSRECHTE IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 725 A) ERZWINGUNG EINER NEBENLEISTUNG ENTGEGEN DEN §§54, 55 AKTG 725 B) BEENDIGUNG DER MITARBEIT KEIN WICHTIGER GRUND IN DER PERSON 726 C) VERZICHT AUF DEN SCHUTZ DER §§54,55 AKTG 727 AA) GESTATTETE EINZIEHUNG 727 BB) ANGEORDNETE EINZIEHUNG 728 D) ERGEBNIS 729 2. EINZIEHUNGSRECHTE IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 729 3. ABFINDUNGSREGELUNGEN FUER GOOD LEAVER UND BAD LEAVER .... 730 II. SCHULDRECHTLICHE VEREINBARUNGEN: CALL OPTIONEN 731 1. CALL OPTIONEN UND DIE HINAUSKUENDIGUNGSRECHTSPRECHUNG. . . . 731 2. KEINE UMGEHUNG DER §§ 54,55 AKTG 732 III. ERGEBNISSE 733 § 3 VORERWERBSRECHTE UND ANDIENUNGSPFLICHTEN (RIGHTS OF FIRST OFFER) 733 I. DOGMATISCHE EINORDNUNG VON VORERWERBSRECHTEN 733 II. ZULAESSIGKEIT VON VORERWERBSRECHTEN DER GESELLSCHAFTER 734 1. EINFACHE VORERWERBSRECHTE 734 2. PRO RATA-VORERWERBSRECHTE 735 A) KEINE SITTENWIDRIGKEIT NACH § 138 ABS. 1 BGB 736 B) KEINE UNANGEMESSENHEIT IM SINNE VON § 307 ABS. 1 S. 2 BGB 736 AA) VORERWERBSRECHT SAEMTLICHER GESELLSCHAFTER 736 BB) VORERWERBSRECHTE NUR FUER INVESTOREN 738 III. VORERWERBSRECHTE DER GESELLSCHAFT . . 738 IV. ERGEBNISSE 739 § 4 MITNAHMEKLAUSELN (DRAG ALONG RIGHTS) 739 I. MITNAHMEKLAUSELN IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 740 1. MITNAHMEKLAUSELN IN DER SATZUNG 740 2. MITNAHMEKLAUSELN IN SCHULDRECHTLICHEN VEREINBARUNGEN 741 INHALTSVERZEICHNIS XXXIX II. MITNAHMEKLAUSELN IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG . 742 §5 MITVERAEUSSERUNGSRECHTE DER INVESTOREN (TAG ALONG RIGHTS) 742 I. MITVERAEUSSERUNGSRECHTE IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 743 1. MITVERAEUSSERUNGSRECHTE IN DER SATZUNG 743 2. SCHULDRECHTLICHE ABREDEN UEBER MITVERAEUSSERUNGSRECHTE 743 II. MITVERAEUSSERUNGSRECHTE IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 744 F. RUECKUEBERTRAGUNGSRECHTE (REDEMPTION RIGHTS) 745 § 1 RUECKUEBERTRAGUNGSRECHTE IN DER AKTIENGESELLSCHAFT 745 I. RUECKUEBERTRAGUNGSRECHTE DER INVESTOREN GEGEN DIE GESELLSCHAFT. . . 745 1. RUECKERWERB NACH § 71 ABS. 1 NR. 6 AKTG 746 2. RUECKERWERB DURCH ZWANGSEINZIEHUNG NACH §237 ABS. 1 S. 1 ALT. 1 AKTG 747 II. RUECKUEBERTRAGUNGSRECHTE DER INVESTOREN GEGEN DIE MITGESELLSCHAFTER 747 §2 RUECKUEBERTRAGUNGSRECHTE IN DER GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 748 §3 ERGEBNISSE 748 G. BOERSENEINFUEHRUNGSRECHTE 750 § 1 ANSPRUCH AUF BOERSENEINFUEHRUNG (DEMAND REGISTRATION RIGHTS) 750 I. KAPITALMARKTRECHTLICHE RAHMENBEDINGUNGEN IN DEUTSCHLAND UND DEN USA 751 II. BOERSENEINFUEHRUNGSRECHTE UND LEITUNGSAUTONOMIE DES VORSTANDS. . 752 1. BOERSENEINFUEHRUNGSRECHTE ALS SONDERVORTEIL UND § 76 ABS. 1 AKTG 752 A) AUSWIRKUNGEN AUF SAEMTLICHE GESELLSCHAFTER 753 B) UNZULAESSIGE EINSCHRAENKUNG DER LEITUNGSKOMPETENZ DES VORSTANDS 753 2. SCHULDRECHTLICHE VEREINBARUNGEN UEBER BOERSENEINFUEHRUNGS RECHTE 754 §2 PLATZIERUNGSVORRECHTE (PIGGYBACK RIGHTS) 755 I. PLATZIERUNGSVORRECHTE UND LEITUNGSAUTONOMIE 755 II. PLATZIERUNGSVORRECHTE UND GESELLSCHAFTERGLEICHBEHANDLUNG 756 1. ALLSEITIG VEREINBARTE PLATZIERUNGSVORRECHTE 756 2. FRAKTIONSABSPRACHEN UEBER PLATZIERUNGSVORRECHTE 756 §3 ERGEBNISSE 757 XL INHALTSVERZEICHNIS H. GESTALTUNG VON BETEILIGUNGSVEREINBARUNGEN IN DEUTSCHLAND UND DEN USA IM VERGLEICH . ZUSAMMENFASSUNG LITERATURVERZEICHNIS STICHWORTVERZEICHNIS
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