Öffentliches Wirtschaftsrecht:
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|---|---|
| Format: | Book |
| Language: | German |
| Published: |
Heidelberg ; München [u.a.]
Müller
2008
|
| Edition: | 2., neu bearb. Aufl. |
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34 |
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Rn
Seite
Vorwort.................................
y
Vorwort zur ersten Auflage.......................
VI
Abkiirzungsverzeichnis......................... XXV
Literaturverzeichnis........................... XXVII
§ 1 Wirtschaft und Verwaltung (Ruthig)............... 1 1
I.
Gegenstand und Entwicklung des öffentlichen
Wirtschaftsrechts.......................
З І
1. „Wirtschaftsordnung im Gemeinschafts¬
und Verfassungsrecht................... 3
a) Die wirtschaftspolitische Neutralität
des Grundgesetzes................... 4 2
b) Das offene Prinzip des Gemeinschaftsrechts..... 6 3
2. Historische Wurzeln ...................
g
5
a)
Merkantilismus und staatliche Lenkung
der Wirtschaft..................... 9 5
b) Liberalismus und Gewerbefreiheit .......... 11 6
c) Vom Interventionismus zur sozialen Marktwirtschaft . 13 8
d) Die Schaffung eines europäischen Binnenmarktes . . 15 9
3. Einflüsse von Wirtschaftswissenschaften
und Rechtsvergleichung ................. 17
Ш
II.
Öffentliches Wirtschafts-bzw Wirtschaftsverwaltungsrecht . 19 12
1. Begriff und Gegenstand.................. 19 12
2. Wirtschaftsaufsicht und Wirtschaftsregulierung..... 21 13
3. Wirtschaftslenkung und Marktteilnahme......... 26 19
4. Öffentliches und privates Wtrtschaftsrecht........ 28 20
III.
Öffentliches Wirtschaftsrecht als Referenzgebiet
des (allgemeinen) Verwaltungsrechts............ 33 23
1. Das öffentliche Wirtscnaftsreefrt als Motor einer
Verwaltungsrechtsmodernisierung............ 33 23
2, Das allgemeine Verwaltungsrecht als Schlüssel
zur Strukturierung des öffentlichen Wirtschaftsrechts . , 35 24
§ 2 Der gemeinschafts- und verfassungsrechtliche
Ordnungsrahmen (Ruthig}................... 37 26
I.
Grundlagen.......................... 37 26
1. Entwicklungsphasen ................... 39 27
2. Vorrang des Gemeinschaftsrechts ............ 41 28
IX
Inhaltsverzeichnis
IL
Gemeinschaftsrechtliche Rahmenbedingungen
des nationalen Wirtschaftsrechts.............. 45 30
1. Die Grundfreiheiten: Allgemeine Grundsätze
und Lehren.......................
a) Die Funktion der Marktfreiheiten .........
b) Die Prüfung der Grandfreiheiten..........
aa) Schutebereich und Eingriff..........
bb) Die Rechtfertigung von Beschränkungen . . .
c) Das Verhältnis zwischen den Grundfreiheiten
(Konkurrenzen) ..................
d) Nationale Spielräume ...............
2. Die Niederlassungsfreiheit ..............
3. Die Dienstleistungsfreiheit ..............
4. Die Warenverkehrsfreiheit ..............
5. Kapitalverkehrsfreiheit ................
6. Sekundäres Gemeinschaftsrecht............
a) Verordnungen ...................
b) Richtlinien .....................
aa) Unmittelbare Anwendbarkeit von Richtlinien-
bestimmungen.................
bb) Richtlinienkonforme Auslegung .......
HL Verfassungsrechtliche Rahmenbedingungen
des Wirtschaftsverwaltungsrechts ...........
1. Die Funktion der Grundrechte.............
a) Grundrechte als Abwehrrechte...........
b) Grundrechte und Schutzpflichten .........
c) Grundrechte als Teilhaberechte ..........
d) Grandrechte als Auslegungsmaßstab .......
e) Das Problem der Fiskalgeltung der Grundrechte
f) Grandrechte und Gesetzesvorbehalt........
g) Grundrechte und die Umsetzung von Gemein¬
schaftsrecht .....................
2. Die Berufsfreiheit {Art. 12 GG).............
a) Schutzbereich ...................
aa) Beruf und Gewerbe..............
bb) Wettbewerb..................
b) Die Drei-Stufen-Lehre als Konkretisierung
des Verhiltnismäßigkeitsprinzips .........
aa.) Beispiele für Beschränkungen
der Berufswahl ................
bb) Beispiele für Beschränkungen
der Berufsausübung...............
c) Der Vorbehalt des Gesetzes und seine Reichweite .
d) Art. Î2GG
als Auslegungsmaßstab........
50
31
53
33
58
36
59
36
62
38
65
40
67
41
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76
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66
123
66
128
70
134
73
137
75
Inhaltsverzeichnis
3. Die Eigentumsgarantie (Art. 14 GG)........... 139 76
4. Die allgemeine Handlungsfreiheit (Art. 2 Abs. 1 GG) ... 142 77
a) Zwangsmitgliedschaft in berufsständischen
Organisationen .................... 143 77
b) Rechtspositionen Nichtgewerbetreibender ...... 147 79
5. Der Gleichheitssatz.................... 148 79
a) Der Gesichtspunkt der Systemgerechtigkeit ..... 149 79
b) Materielle Anforderungen............... 152 82
c) Anspruch auf diskriminierungsfreie
Verfahrensgestaltung ................. 153 82
6. Besonderheiten der Grundrechtsgeltung in Fällen mit
Bezügen zum Recht der Europäischen Gemeinschaft . . 154 83
a) Deutschengrundrechte und EU-Ausländer ...... 154 83
b) Die sog. Inländerdiskriminierung........... 157 84
7. Sonstige verfassungsrechtliche Bestimmungen ..... 162 88
a) Die Unverletzlichkeit der Wohnung ......... 162 88
b) Kommunale Selbstverwaltungsgarantie........ 163 89
c) Infrastrukturgewährleistungen ............ 166 90
8. Gesetzgebungszuständigkeiten im Bundesstaat ..... 167 91
a) Das Recht der Wirtschaft seit der Föderalismus¬
reform......................... 167 91
b) Recht der Wirtschaft und Ordnungsrecht:
das Beispiel des Spielrechts.............. 172 94
IV.
Organisation der Wirtschaftsverwaltung .......... 178 96
1. Verwaltungsorganisation in Deutschland......... 180 97
a) Grandsatz: Verwaltungszuständigkeit
der Bundesländer ................... 180 97
b) Die Bundesauftragsverwaltung............ 181 97
c) Unmittelbare und mittelbare Bundesverwaltung ...
í
82 97
2. Die Bundesverwaltung: Bundesnetzagentur und BaFin . . ! 86 99
a) Die Bundesnetzagentur................ 186 99
b) Die Bundesanstalt für Finanzdienstleistung.saufsicht
(BaFin) ........................ 188 101
c) Exkurs: Ministerielle Weisungen........... 189 102
3. Die Börse als Anstalt des öffentlichen Rechts...... 194 104
a) Aufsichtsbehörden................... 195 105
b) Die Organisation der Börse.............. 196 105
ІЗ
Das Gewerberecht (Ruthig)................... 198 107
1. Gewerberechtliche Grundstrukturen............. 198 107
1. Die zentrale Bedeutung des Gewerberechts ....... 198 107
2. Der Begriff des Gewerbes und die Sonderstellung
der freien Berufe..................... 200 108
a) Erlaubtheit des Gewerbes............... 203 109
XI
Inhaltsverzeichnis
b) Gewinnerzielungsabsicht
.............. 206 111
c)
Dauerhaftigkeit.................... 209 112
d)
Selbstständigkeit................... 211 112
e)
Keine Urproduktion ................. 212 113
f)
Kein freier Beruf................... 214 114
g) Keine Verwaltung eigenen Vermögens ....... 216 114
3. Gewerbefreiheit und Gewerbearten........... 218 115
a) Erlaubnisfreies und zulassungspflichtiges
Gewerbe ....................... 218 115
b) Gewerbearten .................... 221 116
4. Das gewerberechtliche Instrumentarium ........ 222 117
a) Genehmigungsfreies Gewerbe............ 223 117
b) Genehmigungspflichtiges Gewerbe ......... 224 117
5. Der Begriff der Zuverlässigkeit............. 225 118
a) Der Begriff der Unzuverlässigkeit und seine
Funktion ....................... 225 118
b) Allgemeine Grundsätze ............... 228 119
c) Unzuverlässigkeit beim Verstoß gegen gewerbe¬
bezogene Vorschriften................ 230 120
d) Sonstige Verstöße gegen Strafvorschriften ..... 232 120
e) Fehlende wirtschaftliche Leistungsfähigkeit..... 235 122
f) Förderung der Unsittlichkeit............. 236 122
g) Sonstige Tatsachen.................. 237 123
h) Zuverlässigkeit und Sachkunde ........... 238 123
i) Vertiefung: Persönlicher Anknüpfungspunkt
der Unzuveriässigkeitspriifung............ 239 123
6. Der Gewerbetreibende.................. 241 124
a) Juristische Personen und Personengesellschaften
als Gewerbetreibende ................ 241 124
b) Stellvertretung im Gewerberecht .......... 246 129
c) Die Strohmannproblematik ............. 247 129
Instrumente zur Kontrolle des stehenden Gewerbes .... 248 130
1.
Anzeige der Aufnahme eines stehenden Gewerbes
|§ I4GewO) ...................... 248 130
ai
Umfang der Anzeigepflicht ............. 252 130
b) Verweigerung der Gewerbeanzeige ......... 256 132
о
Die Vereinbarkeit des Anzeigeerfordernisses mit der
Dienstleistungsfreiheit................ 258 133
2. Die Gewerbeuntersagung wegen Unzuverlässigkeit
Ǥ35GewOi . ..................... 259 133
a) Ausübung eines erlaubnisfreien, stehenden
Gewerbes....................... 264 135
b) Tatsachen, die die Unzuverlässigkeit des Gewerbe¬
treibenden oder eines Betriebsleiters begründen . . . 267 136
Inhaltsverzeichnis
c)
Verhältnismäßigkeit der Maßnahme ......... 274 139
d) Rechtsfolgen...................... 275 139
e) Die Gewerbeuntersagung gegenüber Vertretungs¬
berechtigten bzw Betriebsleitern ........... 278 140
3. Die Zulassung (erlaubnispflichtiger) gewerblicher
Tätigkeiten (§§ 30-34e GewO).............. 280 141
a) Beispiele für erlaubnispflichtige Gewerbe ...... 282 141
b) Die gewerberechtliche Erlaubnis ........... 288 147
c) Erlöschen der Erlaubnis, insbesondere durch
Widerruf........................ 292 148
d) Einschreiten gegen nicht erlaubte (aber erlaubnis¬
pflichtige) Betriebe .................. 293 149
e) Sonderfall: Zulässigkeit einer Maßnahme nach
§ 15 Abs. 2 GewO bei bloß formeller Illegalität? ... 296 151
f) Feststellende Verwaltungsakte ............ 297 152
4. Gewerberecht und allgemeines Polizeirecht am Beispiel
des genehmigungsbedürftigen Gewerbes......... 298 152
a) Einschreiten gegen einzelne Formen
der Gewerbeausübung................. 298 152
b) Einschreiten gegen gewerberechtlich unzulässige
Tätigkeiten....................... 299 153
5. Die Vollstreckung von Gewerbeuntersagung
(§ 35 Abs. 1 GewO) und Stilllegungsverfügung
(§ 15 Abs. 2 GewO) ................... 301 154
a) Überblick über die Zwangsmittel nach
demLVwVG ..... ................ 303 155
b) Das Verhältnis von Zwangsvollstreckung
und Gnmdverfügung ................. 305 156
c) Die Vollstreckung ohne zugrundeliegende
Grundverfügung (sofortiger Vollzug)......... 306 156
6. Auskunft und Nachschau (§29 GewO» ......... 311 158
a) Auskunft........................ 312 158
b) Nachschaurechte.................... 313 159
HI. Das Reisegewerbe (§§55 ff GewO)............. 314
і
59
1
. Genehmigungsbedürftige Formen des
Reisegewerbes ...................... 317 160
a) Anbieten von Waren
uder
Dienstleistungen...... 318 161
b) Aufsuchen von Bestellungen ............. 319 162
c) Unterhaltende Tätigkeiten............... 321
і
62
d)
Abgrenzung von stehendem Gewerbe
und Marktgewerbe................... 322 162
2. Die Reisegewerbekarte.................. 326 164
a) Allgemeines...................... 326 164
b) Erteilung........................ 327 164
XIII
Inhaltsverzeichnis
c)
Widerruf....................... 329 165
d)
Betreiben eines Gewerbes ohne die erforderliche
Reisegewerbekarte.................. 331 166
IV.
Die Zulassung von Märkten (§§64 ff GewO)....... 332 166
1. Anwendungsbereich der Vorschriften.......... 335 167
a) Festsetzungsfähige Veranstaltungen......... 336 168
b) Veranstalter ..................... 339 170
2. Die Festsetzung eines Marktes und ihre Wirkungen . . 341 170
a) Rechtsnatur der Festsetzung und Rechtsschutz ... 341 170
b) Reichweite der Regelung: die Marktprivilegien . . . 342 171
c) Der Anspruch auf Festsetzung eines Marktes .... 343 172
3. Das Recht auf Teilnahme an festgesetzten
Veranstaltungen..................... 348 174
a) Grenzen des Teilnahmeanspruches ......... 348 174
b) Vergabekriterien in Knappheitssituationen ..... 349 174
c) Verwaltungsverfahren................ 355 176
d) Rechtsschutzfragen.................. 357 177
aa) Rechtsnatur der Rechtsbeziehungen zwischen
Veranstalter und Marktteilnehmer
und Rechtsweg ................. 357 177
bb) Die in Betracht kommenden Klagearten .... 359 179
4. Märkte und Volksfeste als kommunale Einrichtungen . 362 180
5. Marktgewerbe und Dienstleistungsfreiheit
(Art.49EGV)...................... 366 182
V.
Gewerbeordnung und E-Commerce ............ 367 183
1. Anwendbarkeit deutschen Gewerberechts auf in- und
ausländische Gewerbetreibende............. 367 183
2. GewO und Internetsachverhalte am Beispiel
von § 34b GewO und Internetauktionen ........ 370 184
3. Einbeziehung ausländischer Angebote?......... 376 188
§4 Das Gaststättenreeht (Ruthig)................. 379 19!
I.
Grandiagen......................... 385 193
1.
Die Entwicklung des Gaststättenrechts......... 385 193
a) Zweck des Gaststättenrechts............. 386 193
b) Abgrenzungsfragen ................. 387 194
2. Das Gaststättengewerbe als stehendes Gewerbe .... 388 195
II.
Der Gaststättenbegriff ................... 389 196
1
. Gewerbsmäßigkeit des Gaststättengewerbes und
die Ausnahmen ..................... 390 196
2. Stehendes Gewerbe ................... 393 197
3. Allgemeine Zugänglichkeit des Betriebes........ 395 198
4. Betriebstypen ...................... 396 199
XIV
Inhaltsverzeichnis
III. Die
Erlaubnispflicht..................... 398 200
1. Reichweite der Erlaubnispflicht ............. 399 200
a) Die Abgrenzung von erlaubnisfreiem und erlaubnis¬
pflichtigem Gaststättengewerbe ............ 399 200
b) Gaststättenrechtliches Nebengewerbe......... 403 202
c) Vorübergehende Ausübung des Gaststätten¬
gewerbes ........................ 405 203
2. Gaststättengenehmigung als personengebundene
Erlaubnis ......................... 406 204
a) Der Betreiber als grundsätzlich Erlaubnis¬
pflichtiger ....................... 408 204
b) Die Stellvertretung im Gaststättenrecht........ 410 205
c) Die Weiterführung einer Gaststätte.......... 413 206
3. Gaststättenerlaubnis als betriebsartbezogene
Genehmigung....................... 415 207
4. Der Raumbezug der Gaststättenerlaubnis ........ 418 208
IV.
Die Versagung einer Gaststättenerlaubnis.......... 419 208
1. Der Versagungsgrund der persönlichen Unzuverlässigkeit
(§ 4 Abs. 1 Nr 1 GastG) ................. 420 209
a) Alkoholmissbrauch .................. 422 210
b) Der Unsittlichkeit Vorschub leisten.......... 423 210
2. Raumbezogene Versagungsgründe............ 425 212
a) Eignung der Räumlichkeiten ............. 426 212
b) Anforderungen zum Schutz der Allgemeinheit .... 429 2
13
c) Das Verhältnis von baurechtlichem und gaststätten¬
rechtlichem Verfahren ................. 430 213
3. Rechtsschutz ....................... 433 214
V.
Nebenbestimmungen zur Erlaubnis............. 434 215
1. Gesetzliche Vorbehalte für Nebenbestimmungen .... 434 215
2. Insbesondere Auflagen.................. 436 215
VI.
Rücknahme und Widerruf einer Gaststättenerlaubnis
(§ 15 GastG)......................... 439 217
1. Die gaststättenrechtliche Regelung in § 15 GastG .... 439 217
2. Die Anwendbarkeit der allgemeinen Vorschriften .... 442 218
VII.
Das Einschreiten gegen das erlaubnisfreie
Gaststättengewerbe ..................., . 444 219
VIH.
Die Schließung einer Gaststätte............... 448 220
§5 Das Handwerksrecht < Ruthig).................. 454 223
I.
Die Entwicklung der HwO bis zur Reform von 2004 .... 457 223
II.
Das Zulassungspflichtige Handwerk ( Anlage A) ...... 460 226
1. Die Eintragung in die Handwerksrolle.......... 460 226
XV
Inhaltsverzeichnis
2. Die sachlichen Voraussetzungen der Eintragung
(Eintragungsbedürftigkeit) ............... 463 227
a) Stehendes Gewerbe ................. 463 227
b) Zulassungspflichtiges Handwerk .......... 465 229
c) Wesentliche Tätigkeit ................ 467 229
d) Handwerksmäßiger Betrieb ............. 470 231
e) Die erfassten Betriebsformen
(Haupt-, Neben-, Hüfsbetrieb)............ 471 232
3. Die persönliche Eintragungsfähigkeit.......... 474 232
a) Eintragung mit qualifizierter Betriebsleitung .... 474 232
b) Die Eintragung von Altgesellen (§ 7b HandwO) . . 476 233
c) Ausnahmebewilligungen (§ 8 HwO)......... 478 234
d) Besonderheiten für EU-Ausländer (§ 9 HwO) .... 480 235
III.
Die Überwachung des Zulassungspflichtigen Handwerks . . 482 236
1. Die Zuständigkeitsverteilung zwischen Handwerks¬
kammer und höherer Verwaltungsbehörde ....... 482 236
2. Die Eintragung ..................... 484 237
a) Das Verfahren der Eintragung............ 484 237
b) Maßnahmen der höheren Verwaltungsbehörde
bei Unterlassen der Anmeldung........... 487 238
3. Löschung aus der Handwerksrolle ........... 488 238
a) Gründe für eine Löschung.............. 488 238
b) Das Löschungsverfahren............... 489 238
4. Betriebsuntersagung................... 494 240
5. Betriebsschließung ................... 496 241
6. Die ergänzende Anwendung des Gewerberechts .... 498 241
IV.
Zulassungsfreies Handwerk und handwerksähnliche
Gewerbe (Anlage
В
) .................... 501 242
§ 6 Grundzüge einer sektorenspezifischen Regulierung
f
Ruth ig) ............................. 503 243
Í.
Grundlagen......................... 503 243
1. Die Europäisierung der Wirtschaftsregulierung..... 503 243
a) Europäisierung als Publifizierung.......... 504 244
b) Europäisierung als Ökonomisierung......... 505 245
c) Binnenmarkt und nationales Wirtschaftsrecht .... 506 246
2. Rechtsgrundlagen des deutschen Regulierungsrechts . . 508 247
3. Ziele staatlicher Regulierung .............. 511 248
a) Schaffung von Wettbewerb ............. 511 248
b) Sicherstellung der Versorgung
und Verbraucherschuiz................ 513 250
4. Gegenstände des Regulierungsrechts: Kontrolle
von Marktzutritt und Marktverhalten.......... 515 25
і
5. Rechtsschutz....................... 516 251
a) Der Verwaltungsrechtsweg ............. 516 251
XVI
Inhaltsverzeichnis
b)
Die Beschwerde nach § 75
EnWG
.......... 518 252
aa)
Statthaftigkeit................... 519 253
bb) Beschwerdeberechtigung (Abs. 2)
und Beschwer................... 522 254
II.
Die Regulierung des Marktzutritts.............. 523 254
1. Historische Entwicklung ................. 526 255
2. Anzeigepflichten ..................... 528 256
a) Telekommunikationsunternehmen (§6 TKG) .... 528 256
b) Anzeige der Energiebelieferung von Haushaltskunden
(§5 EnWG)...................... 531 259
3. Genehmigungspflichten.................. 533 259
a) Betrieb eines Energieversorgungsnetzes
(§ 4 EnWG).........
Γ
............ 533 259
b)
Kredit- und Finanzdienstleistungsinstitute
(§§ 1,32-38 KWG).................. 535 261
aa) Die geschäftsbezogene Anknüpfung der Erlaubnis-
pfücht(§ 1 Abs. 1,
la
KWG)........... 536 261
bb) Der Inlandsbezug und Internet-Sachverhalte . . . 538 262
cc) Entscheidungen nach § 4 KWG ......... 540 263
dd) Befreiung nach § 2 Abs. 4 KWG......... 541 264
ее)
Exkurs: Der Binnenmarkt für Finanzdienst¬
leistungen ..................... 543 265
c) Die Frequenzvergabe als Beispiel einer staatlichen
Allokationsentscheidung ............... 545 266
aa) Das Verteilungsverfahren bei Frequenz¬
knappheit ..................... 547 268
bb) Insbesondere: Versteigerung als Verwaltungs¬
verfahren ......~ . . ............. 550 269
cc) Rechtsschutz ................... 552 271
dd) Rücknahme und Widerruf........... . 554 272
HI. Die Regulierung des Marktverhaltens
I
- Zugangsregulierung
und Preisregulterung in EnWG und TKG.......... 555 273
1. Zugangs- und Entgeltregulierung als ökonomisches
Herzstück des Regulierungsrechts............ 557 274
2. Regulierung des Netzzugangs nach dem EnWG ..... 560 275
3. Die Zugangsregulierung im TKG ............. 564 277
a) Die Flexibilisierung staatlicher
Kontrolié:
Sektorspezifische und asymmetrische Regulierung
der Teiekommunikationsmärkte............ 564 277
b> Zugangsreguüerung und Entgeltregulierung als
Kontrollmechanismen gegenüber marktmächtigen
Unternehmen..................... 569 280
XVII
Inhaltsverzeichnis
4. Grandzüge der Preisregulierung............. 572 281
a) Methoden der Preisbildung ............. 573 282
aa) Kosten der effizienten Leistungserbringung . . 573 282
bb) Anreizregulierang................ 574 282
b) Formen staatlicher Preisregulierung......... 575 282
aa) DasTK-Recht.................. 576 283
bb) Das Energierecht ................ 577 283
c) Marktmechanismen zur Preisbestimmung...... 578 284
aa) Die Strombörse ................. 578 284
bb) Emissionshandel ................ 579 285
cc) Frequenzhandel................. 580 286
IV.
Die Regulierung des Marktverhaltens
II
- Die laufende
Aufsicht über die Marktteilnahme ............. 581 286
1. „Besondere Missbrauchsaufsicht und Generalklauseln
inTKGundEnWG................... 583 287
a) Das Telekommunikationsreeht............ 585 288
b) Das Energiewirtschaftsrecht............. 588 290
2. Die Aufsicht über Finanzmärkte am Beispiel
des Bankrechts...................... 590 290
a) Die Generalklausel des §6 Abs. 3KWG ...... 591 291
b) Beispiele für Spezialermächtigungen ........ 594 292
c) Insbesondere: Rundschreiben, Mitteilungen und
Verlautbarungen der BaFin ............. 595 292
d) Aufsicht im öffentlichen Interesse - Amtshaftung
und Ansprüche auf Einschreiten........... 599 294
§7 Das Recht der Privatisierung
f
Starr) .............
602 297
I.
Das Phänomen ^Privatisierung .............. 602 297
1.
Die formelle Privatisierung ............... 603 297
2. Die materielle Privatisierung .............. 604 297
3. Die funktionale Privatisierung.............. 606 298
II.
Rechtsfragen der Privatisierung .............. 611 299
1. Privatisierung und Wirtschaftiichkeit.......... 611 299
2. Das Kooperationsrechtsverhältnis............ 619 303
3. Privatisierung und Verfassung ............. 624 305
4. Steuerung und Verantwortung.............. 629 306
5. Privatisierungsrechtlich relevante Verwaltungs-
rechtsinstitute...................... 631 307
a) Beleihung ...................... 632 307
b) Verwaltungshilfe................... 634 308
c) Konzession ...................... 637 308
6. Privatisierung im europäischen Rechtsrahmen ..... 639 310
XVIII
Inhaltsverzeichnis
¡8 Das Recht der öffentlichen Unternehmen
f
Storr)....... 646 315
I.
Die öffentlichen Unternehmen................ 646 315
1. Historischer Überblick und gegenwärtige
Privatisierung....................... 646 315
2. Wirtschaftspolitische Einordnung öffentlicher
Unternehmen ....................... 651 316
3. Begriffsbestimmung ................... 653 317
a) Zum Begriff „Unternehmen ............. 653 317
b) Öffentliche Unternehmen............... 657 319
c) Eigengesellschaften.................. 665 321
d) Gemischt-wirtschaftliche Unternehmen........ 666 321
e) Öffentlich-rechtliche Unternehmen.......... 669 321
H. Die verfassungsrechtlichen Rahmenbedingungen
für öffentliche Unternehmen................. 676 322
1. Wirtschaftpolitische Neutralität des Grundgesetzes . . . 676 322
2. Öffentliche Unternehmen als Träger
von Grundrechten ? .................... 679 323
a) Keine Gewerbefreiheit der öffentlichen Hand .... 679 323
b) Zum Grundrechtsschutz gemischt-wirtschaftlicher
Unternehmen ..................... 681 324
c) Die Bedeutung der Garantie der kommunalen Selbst¬
verwaltung für kommunale Unternehmen....... 684 325
3. Öffentliche Unternehmen als Adressaten
der Grundrechte...................... 687 326
a) Die Wettbewerbsfreiheit ............... 687 326
b) BVerwG: Grandrechtseingriff nur bei
Monopolisierung und Verdrängungswettbewerb . . . 688 326
c) BVerfG: Mangelnde Eingriffsqualität bei markt¬
konformen Verhalten der öffentlichen Hand ..... 689 327
d) Wettbewerb als Interaktion: der mittelbare
Grandrechtseingriff.................. 69» 327
e) Konsequenzen der Grundrechtsreievanz öffentlicher
Unternehmen ..................... 692 329
4. Zulässigkeitsvoraussetzungen für öffentliche
Unternehmensbeteiligungen............... 696 331
a) Wirtschaftliche und nicht-wirtschaftliche
Unternehmen.................... . 698 331
b) Das Erfordernis eines öffentlichen Zwecks...... 699 332
c) Geeignetheit der Aufgabenauslagerung
auf Unternehmen ................... 701 332
d) Art und Umfang des Unternehmens in Abhängigkeit
zur Leistungsfähigkeit der Gemeinde und zum
voraussichtlichen Bedarf.........,..... 702 333
e) Die Subsidiaritatsbestimmung............. 703 333
XIX
Inhaltsverzeichnis
5. Öffentlich-rechtliches und privatrechtliches
Gesellschaftsrecht.................... 706 337
a) Die Präferenz der öffentlichen Hand für privatrechtliche
Gesellschaftsformen................. 707 337
b) Beteiligung der öffentlichen Hand an Unternehmen
in Privatrechtsform.................. 711 339
c) Das Verwaltungsgesellschaftsrecht ......... 717 342
d) Das Kommunalunternehmen............. 720 343
III.
Die europarechtlichen Rahmenbedingungen für öffentliche
Unternehmen........................ 721 344
1. Grundsätzliche Einordnung öffentlicher Unternehmen . 721 344
2. Öffentliche Unternehmen und Grundfreiheiten..... 725 345
3. Öffentliche Unternehmen als Dienstleister im
allgemeinen wirtschaftlichen Interesse ......... 727 346
a) Das Wettbewerbsbeschränkungsverbot des
Art. 86 Abs. 1 EG .................. 727 346
b) Die Sicherstellung gemeinwirtschaftlicher Dienste
im Binnenmarkt nach Art. 86 Abs. 2 EG ...... 729 346
§9
Subventions-
und Beihilfenrecht (Storr) ........... 741 352
I.
Das Subventionsrecht.................... 741 352
1. Überblick ........................ 741 352
2. Der Subventionsbegriff................. 743 352
a) Übersieht über mögliche Begriffsbestimmungen . . 743 352
b) Der Subventionsgeber................ 747 354
c) Der Subventionsempfanger ............. 749 354
dì
Die Subventionsleistungen.............. 751 355
ei Zur Anforderung „ohne marktmäßige
Gegenleistung .................... 755 356
f) Förderang öffentlicher Zwecke ........... 756 357
3. Grandlagen der Subventionsvergabe .......... 759 358
a) Zuständigkeit zur Subventionsvergabe ....... 765 358
b) Rechtsgrundlage für Verschonungssubventionen
und Gestaltungsspielraum des Gesetzgebers..... 772 361
c) Rechtsgrundlage für Finanzhilfen und Entscheidungs¬
rahmen der Behörde ................. 775 362
d) Zur Änderung der Förderbedingungen durch
die Behörde ..................... 797 369
ei Zur rechtlichen Qualifikation des Subventions¬
vergabe Verfahrens .................. 803 371
fi Die
Subventionskontrolle .............. 813 374
gì
Rechtsschutz durch Konkurrenten.......... 815 375
4. Änderung und Aufhebung von gesetzlich geregelten
Verschonungssubventionen............... 817 375
XX
Inhaltsverzeichnis
5. Der Widerruf von rechtmäßig bewilligten Subventionen
wegen Zweckverfehlung ................. 824 378
a) Anwendungsbereich von § 49 VwVfG........ 827 378
b) Der zu widerrufende Bewilligungsbescheid ..... 830 379
c) Der Tatbestand der Zweckverfehlung......... 832 380
d) Das intendierte Widerrufsermessen.......... 838 382
e) Der Adressat des Widerrufsbescheids......... 840 383
f) Inhalt des Widerrufsbescheids ............ 841 383
g) Widerrufsfrist..................... 842 383
6. Der Widerruf von rechtmäßig bewilligten Subventionen
aus anderen Gründen................... 845 385
a) Anwendungsbereich des Widerrufs nach
§ 49 Abs. 2 VwVfG.................. 845 385
b) Die Widerrufsgründe des § 49 Abs. 2 VwVfG .... 847 385
c) Besondere Vorgaben bei einem Widerruf nach
§ 49 Abs. 2 VwVfG.................. 853 387
d) Weitere Widerrafstatbestände............. 857 387
7. Die Rücknahme von rechtswidrig bewilligten
Subventionen....................... 858 388
a) Anwendungsbereich des §48 VwVfG ........ 860 388
b) Zum Vertrauensschutz in § 48 Abs. 2 VwVfG .... 863 389
c) Zum Rücknahmeermessen .............. 872 392
8. Die Rückforderung von Subventionen - zur Leistung.s-
erstattung......................... 874 392
a) Der Erstattungsbescheid................ 877 393
b) Der Erstattungsanspmeh nach § 49a VwVfG als
besonders geregelter Fall des öffentlich-rechtlichen
Erstattungsansprachs ................. 880 394
c) Zum Umfang der Herausgabepflicht ......... 882 395
d) Verzinsung ...................... 885 396
9. Rückforderung von aufgrund öffentlich-rechtlichen
Vertrages gewährter Subvention ............. 887 397
10. Rückforderung vorläufig bewilligter Subventionen ... 891 397
H. Das europäische Beihitfenrecht ............... 892 398
1.
Beihilfen und Binnenmarkt................ «S92 398
2. Der Beihiifenbegriff................... 895 399
a) Begünstigung.................... . 904 400
bi Staatlicher oder aus staatlichen Mitteln gewährter
Vorteil......................... 912 404
c) Bestimmte Unternehmen oder Produktions¬
zweige......................... 922 407
d) Wettbewerbs Verfälschung............... 926 407
e) Beeinträchtigung des Handels zwischen
den Miteliedstaaten .................. 930 409
XXI
Inhaltsverzeichnis
3. Legalausnahmen, Art. 87 Abs. 2
EG
.......... 933 410
a)
Beihilfen sozialer Art an einzelne Verbraucher . . . 936 411
b) Katastrophenbeihilfen ................ 937 411
c) Beihilfen, die ihren Grund in der Teilung
Deutschlands haben ................. 939 412
d) Sonderfall: Beihilfen im Verkehrsbereich...... 940 412
4. Ermessensausnahmen, Art. 87 Abs. 3 EG........ 941 413
a) Ermessensspielraum der Kommission........ 941 413
b) Regionale Beihilfen ................. 943 414
c) Sektorale Beihilfen.................. 946 415
d) Horizontale Beihilfen ................ 947 416
5. Das Verfahren der Beihilfenkontrolle.......... 950 417
a) Notifizierungspflicht bei der Kommission...... 953 417
b) Grandzüge des Genehmigungsverfahrens...... 954 418
c) Das Verfahren bei rechtswidrigen Beihilfen..... 960 420
d) Die Beteiligten des Beihilfenkontrollverfahrens ... 981 427
e) Rechtsschutz..................... 983 428
f) Altbeihilfen...................... 988 431
10 Das Recht der öffentlichen Auftragsvergabe (Storr)..... 989 432
I.
Systematik des Vergaberechts ............... 989 432
1.
Überblick ........................ 989 432
2.
Grundstruktur
des Vergaberechts............ 991 432
a) Die Beschaffung als privatrechtlicher und als
haushaltsrechtlicher Vorgang ............ 991 432
b) Die europäischen Vergabe-Richtlinien ....... 995 434
c) Grundstruktur des geltenden Vergaberechts ..... 998 435
II.
Der Anwendungsbereich des GWB, der öffentliche
Auftraggeber und der öffentliche Auftrag ......... 1004 438
1. Anwendungsbereich des GWB ............. 1009 439
2. Der öffentliche Auftraggeberbegriff .......... 1010 439
a) Der institutionelle Auftraggeber........... 1010 439
b» Der funktionale Auftraggeber............ 1012 439
c) Der Sektorenauftraggeber .............. 1017 442
d) Der projektbezogene Auftraggeber ......... 1019 443
3. Der öffentliche Auftrag ................. 1021 443
a) Entgeltlicher Vertrag................. 1021 443
b) In-house-Vergaben.................. 1025 444
c) Liefer-. Dienstleistungs- oder Bauaufträge
bzwAusIobung.................... 1032 448
d) Dienstleistungskonzession.............. 1033 448
HL Grandsätze des Vergabeverfahrens............. 1035 450
1. Der Weftbewerbsgrundsatz............... 1035 450
2. Der Transparenzgrundsatz................ 1036 451
XXII
Inhaltsverzeichnis
3. Der Gleichbehandlungsgrundsatz............. 1037 451
4. Das Gebot, den Zuschlag auf das wirtschaftlichste
Angebot zu erteilen.................... 1038 452
5. Der Grandsatz der Bieterqualifikation .......... 1039 452
6. Das Mittelstandsförderungsgebot............. 1040 452
7. Die Einräumung subjektiver Rechte ........... 1041 452
a) Rechtslage oberhalb der Schwellenwerte....... 1041 452
b) Rechtslage unterhalb der Schwellenwerte....... 1042 453
IV.
Das Verfahren der Auftragsvergabe............. 1046 454
1. Arten von Vergabeverfahren............... 1047 455
a) Das offene Verfahren ................. 1048 455
b) Das nicht-offene Verfahren.............. 1049 456
c) Das Verhandlungsverfahren..............
Î051
456
d) Der wettbewerbliche Dialog.............. 1052 456
e) Die Rahmenvereinbarung............... 1053 457
f) Elektronische Auktion und dynamische
Beschaffung...................... 1054 457
2. Grandstruktur des Ablaufs eines Vergabeverfahrens . . . 1055 457
a) Bekanntmachung, Vorinformation .......... 1056 457
b) Die Vergabeunterlagen ................ 1057 458
c) Die Angebotsabgabe ................. 1058 458
d) Das Prüf
ungs-
und Bewertungsverfahren....... 1060 459
e) DerZuschlag ..................... ¡066 460
3. Beschaffungsfremde Kriterien .............. 1069 462
V.
Das fehlerhafte Vergabeverfahren.............. 1074 466
1. Rechtsschutz ....................... 1077 467
a) Rechtsschutz unterhalb der Schwellenwerte ..... 1077 467
b) Rechtsschutz oberhalb der Schwellenwerte...... 1082 469
2. Schadenersatzansprüche des übergangenen Bieters . . . 1090 472
a) Der Schadensersatzanspruch aus § 126
GWB
.... 1090 472
b) Weitere Schadensersatzansprüche........... 1091 473
3. Sonderprobleme...................... 1094 474
aj Das Probiem der De-facto-Vergabe.......... 1094 474
b) Aufhebung der Ausschreibung ............ 1098 477
Stichwortverzeichnis........................ - . 479
XXIII
|
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