Gesellschaftsrechtliche Fragen der Organschaft: zugleich ein Beitrag zum Konzernrecht
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Vorwort III
Inhaltsverzeichnis V
Abkürzungsverzeichnis XIII
Literaturverzeichnis XVII
I. Teil: Einleitung 1
I. Gesellschaftsrecht und Rechtswirklichkeit 1
A. Selbstständige Gesellschaften als Ausgangspunkt der
gesetzlichen Vorschriften 1
B. Konzerne als die in der Wirklichkeit dominierende
Organisationsform 2
II. Der Einfluss des Steuerrechts 7
A. Das sog Schachtelprivileg 8
B. Die Organschaft 9
III. Konzernrecht in Österreich 12
IV. Gegenstand und Gang der Untersuchung 14
II. Teil: Das Organschaftsverhältnis 17
1. Kapitel: Das Organschaftsverhältnis im Steuerrecht 18
I. Organträgerund Organgesellschaft 18
A. Der Organträger 18
B. Die Organgesellschaft 20
II. Die Eingliederungsmerkmale im Allgemeinen 20
III. Die finanzielle Eingliederung 22
IV. Die wirtschaftliche Eingliederung 26
V. Die organisatorische Eingliederung 28
VI. Beginn und Ende der Organschaft 31
2. Kapitel: Das Organschaftsverhältnis aus der Sicht des Gesellschafts¬
rechts 32
I. Organisatorische Eingliederung und Konzern 32
II. Eingliederung in die Obergesellschaft abseits vertraglicher
Vereinbarung 38
A. Herbeiführung einer einheitlichen Willensbildung 39
1. Eingliederung durch Personalunion bei einer AG als
Untergesellschaft 39
VI Inhaltsverzeichnis
a) Personalunion auf der Ebene des Vorstands 39
b) Vertretung im Aufsichtsrat der beherrschten
Gesellschaft 40
c) Die Möglichkeiten zur Einflussnahme über die
Hauptversammlung 43
2. Eingliederung bei einer GmbH als Untergesellschaft 44
a) Personalunion auf Geschäftsfuhrungsebene 44
b) Vertretung im Aufsichtsrat 45
c) Weisungsbefugnis der Generalversammlung 46
d) Übertragung der Weisungsbefugnis auf den
herrschenden Gesellschafter 47
3. Eingliederung durch sonstige Maßnahmen 53
B. Die Durchsetzung des Willens der Obergesellschaft bei
Personenidentität in der AG 53
1. Kein generelles Verbot von Doppelmandaten 54
2. Sorgfaltspflichten und Verantwortlichkeit des Vorstands
der Organgesellschaft 56
3. Verhaltensgrundsätze bei Interessenkonflikten 60
a) Doppelmandat und qualifizierter faktischer
Konzern 63
b) Stimmverbote, Stimmenthaltungen, Mandatsnieder¬
legung 66
c) Konfliktlösungsmodelle in der deutschen aktien¬
rechtlichen Literatur 71
d) Lösungsansätze für Österreich 73
aa) Vorrang von Konzerninteressen? 75
(1) Der Begriff der „Konzerninteressen 77
(2) Der Gedanke der Ausgleichsgewährung.... 81
(3) Grenzen der Ausgleichsgewährung 84
bb) Pflichtgemäße Ermessensentscheidung
zwischen Eigeninteressen und Konzern¬
interessen? 91
cc) Die Bindung an den Verbandszweck und die
mitgliedschaftliche Treuepflicht als Lösung
des Loyalitätskonfliktes 93
(1) Die mitgliedschaftlichen Treuepflichten
und ihr Verhältnis zum Verbandszweck .... 93
(2) Der Gesellschaftszweck im Aktienrecht.... 97
(3) Die Grenzen der Mehrheitsherrschaft
durch die Bindung an den Gesellschafts¬
zweck und die Treuepflichten 98
(4) Der verbleibende Freiraum zur (einheit¬
lichen) Leitung der Untergesellschaft 102
{
f
Inhaltsverzeichnis VII
(5) Die satzungsmäßig abhängige Gesell¬
schaft 106
C. Die Durchsetzung des Willens der Obergesellschaft bei
einer GmbH als Organgesellschaft 112
1. Doppelmandat und Wettbewerbs verbot in der GmbH.... 113
2. Grenzen der Konzernleitungsmacht in der GmbH 122
a) Bindung an den Gesellschaftszweck, Schädigungs¬
verbot 122
b) Rechtsgeschäfte mit dem Organträger, insb Aus¬
schüttungsverbot 124
c) Weisungsgebundenheit, Stimmverbot, außerordent¬
liche Maßnahmen 127
d) Stimmverbote bei der Entlastung 131
D. Konsequenzen für die Diskussion um den qualifizierten
faktischen Konzern 133
1. (Un )Zulässigkeit des qualifizierten faktischen
Konzerns? 133
2. Austrittsrecht der Minderheitsgesellschafter 135
E. Haftungsrechtliche Konsequenzen 141
1. Haftung der Obergesellschaft kraft Zurechnung des
Doppelmandatsträgers 141
2. Haftung der Obergesellschaft wegen Treuepflicht¬
verletzung durch den Doppelmandatsträger 145
F. Zwischenergebnis 148
III. Vertragliche Eingliederung in die Obergesellschaft 149
A Der Beherrschungs bzw Organschaftsvertrag 149
1. Allgemeines 149
2. Inhalt und Rechtsnatur von Beherrschungsverträgen 150
a) Das Weisungsrecht der Obergesellschaft als
zentraler Bestandteil eines Beherrschungsvertrages. 150
b) Auswirkungen auf die Organkompetenzen der
Untergesellschaft 158
c) Die Rechtsnatur von Beherrschungsverträgen 163
3. Gesellschaftsrechtliche Zulässigkeit eines
Beherrschungsvertrages? 165
a) Unzulässigkeit des Beherrschungsvertrages mit
einer AG als Untergesellschaft 165
aa) Einschränkung der Leitungsmacht des
Vorstandes 165
(1) Die historische Entwicklung von § 15,
§ 70 und § 238 AktG 166
(2) Die Verträge des § 238 AktG 173
(a) Die Gewinngemeinschaft 174
(b) Gewirmabführungsverträge 175
VIII Inhaltsverzeichnis
(c) Die Unternehmensverpachtung 176
(d) Der Betriebsüberlassungsvertrag 178
(e) §238 Abs 2, 3. Fall AktG 182
(3) Der Unterschied zum Beherrschungs¬
vertrag 186
(4) Verstoß gegen § 70 AktG 189
bb) Ausschaltung der Zustimmungskompetenzen
des Aufsichtsrates 191
cc) Anerkennung durch die Konzernrechnungs¬
legungsvorschriften? 193
dd) Anerkennung durch den Steuergesetzgeber?.... 196
ee) Anerkennung durch Gewohnheitsrecht? 198
ff) Zusammenfassung und Ergebnis für die AG.... 199
b) Zulässigkeit des Beherrschungsvertrages mit einer
GmbH als Untergesellschaft 201
aa) Beherrschung und Rechtspersönlichkeit 203
bb) Sittenwidrige Knebelung gemäß § 879 ABGB. 207
cc) Die „Causalosigkeit des Beherrschungs¬
vertrages 211
dd) Unzulässigkeit des Beherrschungsvertrages
auf Grund der Kapitalerhaltungsvorschriften?.. 214
(1) Notwendigkeit einer angemessenen
Gegenleistung? 214
(2) Unzulässigkeit im Einzelfall? 215
ee) Zusammenfassung und Ergebnis für die
GmbH 218
4. Abschluss und Inhalt von Beherrschungsverträgen mit
einer GmbH als Untergesellschaft 220
a) Der Vertragsabschluss 220
aa) Satzungsänderungsrecht oder analoge
Anwendung des Verschmelzungsrechts? 221
bb) Erforderliche Beschlussmehrheit in der
abhängigen Gesellschaft 222
cc) Qualifizierte Mehrheit bei Vorliegen eines
wichtigen Grundes bzw Zustimmungspflicht
der außen stehenden Gesellschafter 229
dd) Ermächtigungsklausel im Gesellschaftsvertrag 232
ee) Zustimmungsbeschluss der Gesellschafter in
der herrschenden Gesellschaft? 235
ff) Formerfordernisse, Eintragung in das Firmen¬
buch 238
gg) Fehlerhafte Beherrschungsverträge 241
b) Der Inhalt des Beherrschungsvertrages 242
aa) Verlustausgleichsverpflichtung 243
1
1
Inhaltsverzeichnis IX
bb) Verpflichtung zur Dotierung der gesetzlichen
Rücklage 253
cc) Anspruch der Gläubiger auf Sicherheitsleistung
bzw Ausfallshaftung? 253
dd) Dividendengarantie, Austrittsrecht und
Abfindung 256
(1) Isolierte Barabfindung 257
(2) Abfindung in Anteilen der herrschenden
Gesellschaft 258
(3) Dividendengarantie 259
(4) Austrittsrecht der außen stehenden Gesell¬
schafter unter Zahlung eines angemesse¬
nen Ausgleichs 264
(5) Rechtsfolgen fehlenden Ausgleichs 269
ee) Verlustübernahmeverpflichtung neben den
eigenen Ansprüchen der außen stehenden
Gesellschafter 271
c) Änderung und Beendigung des Vertrages 273
B. Vertragliche Eingliederung durch „sonstige Verträge 273
C. Bindung der Organwalter an den Willen der Obergesell¬
schaft 274
III. Teil: Der Gewinn bzw Ergebnisabführungsvertrag 277
1. Kapitel: Allgemeines 277
I. Begriff und gesellschaftsrechtliche Regelung 277
A. Ausgangspunkt 277
B. Der Vergleich mit der Verschmelzung 278
C. § 238 AktG als abschließende Norm? 283
D. Die Situation in der GmbH 288
E. Zwischenergebnis 292
II. Rechtsnatur und Wirkungen von Gewinnabführungsverträgen.. 293
A. Gewinnabführungsvertrag tatsächlich ein Vertrag 293
B. Gewinnabführungsvertrag als Organisationsvertrag 293
1. Änderung der Erfolgsordnung 294
2. Eingriff in die Organisationsverfassung 297
3. Änderung des Verbandszwecks 298
4. Änderung der Struktur auch bei der Einpersonen
Gesellschaft 300
C. Änderung der Satzung bzw des Gesellschaftsvertrages 301
III. Besondere Gestaltungsformen 305
A. Teilgewinnabführungsverträge 305
B. (Isolierte) Verlustübernahmeverträge 309
C. Gewinnabführungsverträge zu Gunsten Dritter 310
X ^ Inhaltsverzeichnis
2. Kapitel: Gesellschaftsrechtliche Zulässigkeit 311
I. Zulässigkeit auf Grand von § 9 KStG bzw der Rechnungs¬
legungsregelungen? 312
II. Verstoß gegen das gesellschaftsrechtliche Ausschüttungs¬
verbot? 314
A. Grundsätzlich kein Verstoß gegen die §§ 52, 54 AktG bzw
§ 82 GmbHG 314
B. Unzulässigkeit des Gewinnabführungsvertrages im Einzel¬
fall 319
1. Gewinnabführungsverträge zwischen Schwestergesell¬
schaften 319
2. Unzulässigkeit bei negativem Verkehrswert der
verpflichteten Gesellschaft? 320
III. Verstoß gegen § 126 AktG bzw § 35 Abs 1 Z 1 GmbHG? 321
IV. Eingriff in das Gewinnbezugsrecht und Verstoß gegen den
Gleichbehandlungsgrundsatz? 324
3. Kapitel: Der Abschluss von Gewinnabführungsverträgen 325
I. Vertragsabschluss 325
II. Zustimmungserfordernisse in der verpflichteten Gesellschaft... 327
A. Zustimmungsbeschluss bei einer AG als verpflichtete
Gesellschaft 327
B. Zustimmung in der GmbH als verpflichtete Gesellschaft 330
III. Zustimmung der Gesellschafter des Vertragspartners 334
IV. Analoge Anwendung der verschmelzungsrechtlichen Rege¬
lungen 337
V. Formerfordernisse 340
VI. Wirksamkeitsbeginn 343
4. Kapitel: Der Inhalt von Gewinnabführungsverträgen 344
I. Keine Weisungsbefugnis des Vertragspartners 344
II. Verpflichtung zur Gewinnabführung 345
A. Höchstbetrag 346
B. Bildung und Auflösung von Rücklagen 349
III. Die Entschädigung der außen stehenden Gesellschafter 352
A. Grundsätzliche Verpflichtung zur Gewährung eines
Ausgleichs 352
B. Art der Entschädigung 354
1. Dividendengarantie 354
a) Steuerrechtliche Behandlung der Dividenden¬
garantie 355
2. Austrittsrecht gegen Barabfindung 356
C. Rechtsfolgen fehlenden oder unangemessenen Ausgleichs.. 357
IV. Verlustübernahmeverpflichtung 358
V. Besonderheiten bei Teilgewinnabführungsverträgen 365
M
VI. Sonstige Abreden 367
5. Kapitel: Änderung und Beendigung des Gewinnabführungsvertra
ges 367
I. Vertragsänderung 367
II. Beendigung von Gewinnabführungsverträgen 371
A. Beendigungsgründe 372
1. Zeitablauf 372
2. Kündigung 372
a) Außerordentliche Kündigung 372
b) Ordentliche Kündigung 376
3. Rücktritt 376
4. Vertragsaufhebung 377
5. Auflösung eines Beteiligten 378
a) Konkurseröffnung 379
b) Sonstige Auflösungsfälle 380
6. Sonstige Beendigungsgründe 380
B. Wirksamkeitsvoraussetzungen 382
IV. Teil: Zusammenfassung und Ausblick 387
I. Die Problematik der geltenden Organschaftsregelung 387
II. Ausblick 394
Sachregister 405
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